Если срок проектно изыскательских работ не указан в договоре то работы должны быть выполнены

Опубликовано: 17.09.2024

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

1. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - это вид договора подряда, который имеет ряд особенностей:

1) предмет договора - проектные и изыскательские работы:

- проектными являются работы по изготовлению проектной документации, которая представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта;

- изыскательские работы - совокупность научных, технических, экономических и природных исследований, проводимых на определенной территории, в целях подготовки технической документации.

Техническая документация - это система текстовых и графических документов, позволяющих сконструировать и спланировать строительство того или иного объекта или изготовление той или иной продукции;

- подрядчик - проектировщик и (или) изыскатель, то есть, лицо, которое обладает специальными знаниями и опытом для выполнения проектных и изыскательских работ;

- заказчик - физическое или юридическое лицо, выдающее задание по разработке технической документации и (или) выполнению изыскательских работ. Задание заказчика может даваться в письменной форме в виде отдельного документа, называемого заданием, либо быть включено в договор подряда в виде отдельного его условия.

По своей юридической природе договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ является:

2. Применимое законодательство:

3. Судебная практика:

- Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2009 N 18АП-3341/2009;

- Постановление ФАС Уральского округа от 13.05.2004 N Ф09-1383/04ГК;

- Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 N 11АП-6279/11;

- Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 N 18АП-12596/2010;

- Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2008 N 07АП-3779/08;

- Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.06.2014 N Ф07-3510/14 по делу N А56-8012/2013;

- Постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.2012 N Ф06-12020/11 по делу N А55-4623/2011;

- Постановление ФАС Уральского округа от 18.10.2005 N Ф09-3417/05-С4;

- Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2014 N 17АП-11445/14-ГК;

- Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2014 N 17АП-10423/14-ГК;

- Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2014 N 11АП-11341/14;

- Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2014 N 17АП-6532/14-ГК;

- Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2014 N 13АП-27858/13;

- Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2013 N 18АП-12109/13.

Источник комментария:
"КОММЕНТАРИЙ К ГРАЖДАНСКОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ЧАСТЬ ВТОРАЯ ОТ 26 ЯНВАРЯ 1996 ГОДА № 14-ФЗ"
Н.А. Баринов, С.А. Барышев, Е.А. Бевзюк, М.А. Беляев, Т.А. Бирюкова, Ю.Н. Вахрушева, Р.Р. Долотина, Н.В. Елизарова, Р.Ю. Закиров, Н.А. Захарова, П.З. Иванишин, С.Ю. Морозов, Т.Н. Михалева, 2014

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе заключение судебной экспертизы, руководствуясь статьями 329, 330, 421, 431, 709, 720 753, 758 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды пришли к выводу о наличии оснований для отказа в удовлетворении первоначального иска и частичного удовлетворения встречных требований.

Заявитель считает, что суд кассационной инстанции неправильно применил нормы права, подлежащие применению, а именно статьи 702, 758 ГК РФ. Указывает, что истец результат выполненных работ не передавал.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска, суды руководствовались статьями 309, 310, 715, 758 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) и исходили из того, что результаты работы по договору от 21.10.2013 № 198-КА-13 направлены в адрес истца до истечения действия договора.

Авторизуясь в LiveJournal с помощью стороннего сервиса вы принимаете условия Пользовательского соглашения LiveJournal

October 2012

1	2	3	4	5	6
7	8	9	10	11	12	13
14	15	16	17	18	19	20
21	22	23	24	25	26	27
28	29	30	31

Денисова Инга, Руководитель Юридической службы (материал был опубликован в майском номере журнала «Кирпич»):

Продолжаем публикацию статей на тему «Типичные ошибки договоры подряда». В данной статье мы рассмотрим раздел «Цены» и «Сроки».

Сроки в договоре подряда

ГК РФ определяет условие о сроках как существенное. Данную позицию поддерживает и сложившаяся в настоящее время судебная практика. При этом существенными считаются именно начальный и конечный сроки выполнения работ, согласование промежуточного срока (сроков) не является обязательным для сторон. Не стоит путать сроки начала и окончания работ и сроки действия договора (даты вступления в силу и окончания его действия).

Промежуточные сроки в договоре подряда

Установление промежуточных сроков имеет значение, если работы носят длительный или сложный характер и существует необходимость в контроле хода и качества работы путем приемки ее промежуточных результатов (ст. 715 ГК РФ), и в большей мере защищают интересы заказчика по договору.
Для согласования промежуточных сроков стороны должны выделить конкретные этапы работы (с определением перечня и объема работы по каждому из них) и с учетом сроков начала и окончания работы указать срок окончания каждого этапа. Сроком завершения последнего этапа работы будет являться конечный срок выполнения всей работы в целом.
При этом подрядчику не стоит забывать, что он несет ответственность за несоблюдение как начального и конечного сроков, так и промежуточных сроков договора. Однако стороны могут исключить ответственность подрядчика за нарушение промежуточного срока (сроков) выполнения работы в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 708 ГК РФ. Это позволит подрядчику в случае нарушения сроков одного этапа «нагнать» упущенное время при выполнении следующего этапа работ, исключая тем самым риск предъявления ему заказчиком неустойки (ст. 330 ГК РФ) или требования о возмещении причиненных нарушением промежуточных сроков убытков (ст. 393 ГК РФ).

Правила определения сроков

уплатой заказчиком аванса,
выполнением заказчиком иных действий (передача объекта для производства работы, исходных данных, согласование, подписание документов и др.),
совершением каких-либо действий третьими лицами, не являющимся стороной договора подряда, подписанием договора,
подписанием акта выполненных работ.

определить сроки начала и окончания работ в соответствии с требованиями ст. ст. 190 - 194 ГК РФ;
определить сроки выполнения заказчиком определенных действий так же календарными датами или периодом времени;
сделать в тексте договора оговорку, согласно которой в случае несвоевременного выполнения заказчиком обязательств по совершению определенных договором действий, срок окончания выполнения работ продлевается соразмерно сроку задержки выполнения заказчиком таких обязательств.

Тем самым, и существенные условия договора будут определены надлежащим образом, и подрядчик не будет поставлен в зависимость от добросовестности заказчика в части выполнения им своих обязательств по договору.

Цена работы

Цена работы представляет собой денежное выражение стоимости работы (как самого процесса, так и его результата) в единицах определенной валюты. Для того чтобы цена работы не была предметом споров, сторонам при заключении договора следует согласовать указанные ниже моменты.

Размер цены и способ ее определения

Цена может быть установлена в рублях, условных денежных единицах (у.е.) или валюте иностранного государства. В последнем случае необходимо обязательно согласовать курс, по которому она будет пересчитана в рубли для осуществления платежа (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

согласование базовой части цены работы и индекса цен, который рассчитывается уполномоченным
государственным органом, либо коэффициента;
согласование тарифа (цены) на аналогичную работу, утвержденного государственным или муниципальным органом для государственных и муниципальных предприятий и действующего на момент, установленный договором (например, на дату выставления счета, осуществления платежа и т.п.);
согласование тарифа по нормам времени и объема работы.

Состав цены

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика (например, расходов на приобретение материалов, оборудования, оплату услуг третьих лиц, прочих затрат, связанных с выполнением работ), а также причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Если стороны не включают ряд издержек в цену договора, но компенсация их будет являться обязанностью заказчика, необходимо четко прописать перечень таких издержек и порядок их возмещения. Если стороны не исключили издержки из цены договора, то считается, что цена работы включает компенсацию всех издержек подрядчика, которые он понесет при выполнении работы.
Следует также отразить, включает ли цена работы налог на добавленную стоимость (НДС) или данный налог подлежит оплате заказчиком сверх цены договора.

Смета (в случае определения цены таким образом)

Смета представляет собой расчет, в котором детально указываются виды работ, их объем и стоимость, стоимость предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования и др. Составление сметы защищает в первую очередь интересы заказчика, поскольку смета позволяет детально зафиксировать стоимость, как всей работы, так и ее отдельных этапов или видов работ, получить представление о составе цены, о соотношении издержек и вознаграждения подрядчика, о наименовании, количестве и стоимости предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования, избежать завышения или занижения цены.
Обязанность по составлению сметы может быть возложена на подрядчика. В таком случае смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента ее подтверждения (подписания) заказчиком.

Условие о распределении экономии, полученной подрядчиком

Экономия подрядчика представляет собой разницу, образовавшуюся между размером издержек подрядчика, которые были заложены в цену (п. 2 ст. 709 ГК РФ), и суммой фактических расходов, понесенных подрядчиком при выполнении работы (ст. 710 ГК РФ).
Экономия подрядчика может возникнуть в результате использования последним более эффективных методов выполнения работы либо вследствие изменения рыночных цен на материалы и оборудование, учитывавшиеся при определении цены (в смете). Не признается экономией подрядчика уменьшение расходов в связи с применением не предусмотренного сметой материала и выполнение подрядчиком меньшего объема работы, чем предусмотрено договором. В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (п. 2 ст. 710 ГК РФ), например в процентном соотношении. Стороны также могут договориться о возврате заказчику экономии в полном объеме.

Стороны могут определить цену (смету) как твердую или приблизительную

Твердая цена не может быть изменена по требованию подрядчика в случае необходимости проведения дополнительных работ или увеличения фактических затрат последнего, определяется обычно в фиксированной сумме денежных средств, уплачиваемых за выполненные работы. Такой способ определения цены в большей мере защищает интересы заказчика.
Приблизительная цена имеет место, когда стороны не могут заранее определить полный объем работ, подлежащих выполнению по договору подряда, и (или) размер необходимых расходов, в том числе количество и стоимость материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, объем и стоимость услуг, оказываемых подрядчику третьими лицами, другие издержки подрядчика. Соответственно, такой способ определения цены защищает интересы подрядчика.
Если в договоре не указано, какой является цена — твердой или приблизительной, то цена будет считаться твердой, и каждая из сторон не вправе потребовать ее изменения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

15 октября Верховный Суд РФ вынес Определение № 305-ЭС19-12786 по спору о взыскании госкорпорацией «Роскосмос» неустойки со своего контрагента за несвоевременное выполнение работ по государственному контракту.

Условия госконтракта

В феврале 2016 г. государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос» (заказчик) и АО «Спутниковая система “Гонец”» (головной исполнитель) заключили госконтракт на выполнение комплекса работ и услуг по управлению орбитальной группировкой космических аппаратов «Гонец-М» и поддержанию в технической и эксплуатационной готовности соответствующей наземной инфраструктуры.

Контракт финансировался за счет средств гособоронзаказа. По его условиям срок выполнения работ начинал течь со дня заключения контракта до 25 ноября 2017 г. В п. 7.4 документа оговаривалось, что исполнитель уплачивает пени, начисляемые за каждый день просрочки контрактного обязательства, начиная со дня, следующего после истечения установленного срока его исполнения.

Согласно п. 2.2 контракта содержание работ/услуг, а также их этапы и сроки выполнения определялись ведомостью исполнения (приложение № 2 к контракту). Сдача и приемка выполненных работ (их этапов) должны были происходить в соответствии с техзаданием в установленные сроки. Для этого головной исполнитель представлял заказчику акт сдачи-приемки выполненного этапа работ вместе с иной документацией в подтверждение выполнения контрактных работ.

В соответствии с п. 5.4 контракта заказчик в течение 35 дней с момента получения отчетных документов принимал выполненные работы или предъявлял другой стороне обоснованные замечания и претензии. В случае обнаружения факта отступления головным исполнителем от условий контракта следовало оформить мотивированный отказ с перечнем недостатков и сроками их устранения.

Суды трех инстанций встали на защиту «Роскосмоса»

Впоследствии госкорпорация предъявила иск к обществу о взыскании пеней на сумму 8,3 млн руб. В обоснование своих требований истец ссылался на нарушение контрагентом сроков исполнения обязательств по различным этапам работ, указывая, что в силу п. 4.3 контракта датой исполнения обязательств головным исполнителем по этапам является дата утверждения заказчиком акта сдачи-приемки выполненного этапа работ.

Ответчик возражал против исковых требований. В частности, он утверждал, что момент окончания выполнения работ не должен определяться датой утверждения заказчиком акта сдачи-приемки, так как это ставит приемку работ в зависимость исключительно от усмотрения последнего.

Таким образом, между сторонами возникли разногласия относительно толкования условий контракта о том, когда головной исполнитель считается надлежаще исполнившим обязательства, предусмотренные контрактом, и о наличии оснований для привлечения его к ответственности.

В ходе судебного разбирательства арбитражный суд установил, что работы по этапам 1–3, 5–7 контракта были выполнены головным исполнителем в полном соответствии с техническим заданием. Соответствующие акты сдачи-приемки выполненных этапов работ были утверждены заказчиком без каких-либо замечаний. При этом отчетные материалы (акт сдачи-приемки, технический акт, итоговый отчет и иные сведения) по заявленным этапам были сданы обществом в сроки, указанные в соответствующей ведомости исполнения, что заказчиком не оспаривалось.

Отклоняя довод ответчика об исполнении им обязательств в установленные ведомостью исполнения сроки, суды заключили, что общество приняло на себя обязательство выполнить работы по каждому этапу в пределах установленного срока и передать заказчику акт сдачи-приемки работ и отчетные документы по каждому этапу с учетом срока приемки работ заказчиком. Следовательно, факт выполнения работ в установленный срок не был зафиксирован в актах сдачи-приемки выполненных работ по конкретным этапам.

В итоге суд первой инстанции взыскал с ответчика заявленную истцом сумму. Его решение поддержали суды второй и третьей инстанций. Удовлетворяя иск в полном объеме, суды сочли, что обязательства по вышеуказанным этапам контракта не были выполнены в установленный срок, а доказательства отсутствия его вины в просрочке не представлены.

ВС разграничил сроки выполнения работ и их приемки

Ссылаясь на нарушение судами норм права, АО «Спутниковая система “Гонец”» обратилось с кассационной жалобой в Верховный Суд РФ, требуя отменить судебные акты и вернуть дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Изучив обстоятельства дела № А40-236034/2018, высшая судебная инстанция отметила, что по смыслу п. 1 ст. 314 и п. 1 ст. 408 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения, в течение которого его необходимо исполнить, оно подлежит исполнению в этот день, а надлежащее исполнение прекращает его.

Верховный Суд подчеркнул необходимость различия срока выполнения работы от срока приемки выполненной работы, который является самостоятельным и может быть установлен в договоре подряда (п. 1 ст. 720 ГК РФ). «Названные сроки разведены в ГК РФ как терминологически, так и с точки зрения применения последствий их нарушения. При этом, как правило, соблюдение срока выполнения работы зависит от подрядчика, срока приемки – от подрядчика и заказчика. В силу абз. 2 п. 1 ст. 708 ГК РФ подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Иное может быть установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором. Условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должно определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования», – отметил Суд.

Он добавил, что в противном случае спорное условие должно толковаться в пользу привлекаемого к ответственности лица. В том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 о свободе договора и ее пределах).

Таким образом, подчеркнул ВС, в договоре (контракте) должно содержаться условие, прямо предусматривающее изменение порядка определения момента, с которого исполнитель (подрядчик) считается просрочившим, и применение к нему мер ответственности за просрочку выполнения работ. В рассматриваемом случае такое условие в контракте отсутствует.

Со ссылкой на Закон о контрактной системе Суд отметил, что контракт должен содержать обязательные условия о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия контрактным требованиям, оформления результатов такой приемки. Приемка осуществляется в отношении выполненной работы, т.е. по ее завершении, и проводится с участием подрядчика. Юридические последствия приемки работы связаны с различными правами сторон. Например, с правомочием заказчика провести проверку качества выполненных работ и применить последствия обнаружения недостатков. Они также касаются перенесения рисков случайной гибели результата работ, возникновения у подрядчика права требовать оплаты выполненных работ или продажи результата работ при уклонении заказчика от приемки.

Следовательно, условие контракта о том, что датой исполнения обязательств головного исполнителя по этапам контракта является дата утверждения корпорацией акта приемки выполненного этапа работ, может быть истолковано как условие о приемке работы без недостатков. Данное судами толкование условия об определении срока выполнения работ с момента утверждения заказчиком акта приемки этапа работ может иметь место с учетом разъяснений, содержащихся в п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. № 54. Согласно им возможно исчисление срока исполнения обязательства на основании п. 1 ст. 314 ГК РФ, ст. 327.1 ГК РФ, в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной, совершения ею определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором.

Однако такое толкование, как пояснил ВС, не может приводить к тому, что срок выполнения работ автоматически уменьшается на срок, установленный в данном случае контрактом для приемки этих работ. «Условия контракта подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо его стороне извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (п. 4 ст. 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду (п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49). Условие контракта, определяющее дату исполнения обязательств по отдельным этапам как дату подписания заказчиком акта-сдачи выполненного этапа работ, не должно ставить в зависимость от усмотрения заказчика период ответственности исполнителя за нарушение сроков выполнения работ. Право заказчика осуществлять приемку в течение установленного контрактом срока после поступления отчетной документации не отменяет право головного исполнителя выполнить работу в течение предусмотренного ведомостью исполнения срока и предъявить работу к сдаче в последний день срока без учета времени на приемку работ», – подчеркнул Суд.

Он добавил, что при расчете заказчиком пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения обществом обязательства, в период просрочки исполнения обязательства не подлежат включению дни, потребовавшиеся заказчику для приемки выполненной работы (ее результатов) и оформления итогов такой приемки. Таким образом, Суд счел необоснованными выводы судов о нарушении головным исполнителем сроков выполнения этапов работ, отменил судебные акты нижестоящих инстанций и отказал в удовлетворении иска «Роскосмоса».

Эксперты «АГ» поддержали выводы Суда

Адвокат «ЮСТ» Артем Кофанов положительно оценил определение ВС РФ и выразил уверенность в его позитивном влиянии на практику. «Дело в том, что в контракт было включено условие, которое ставило исполнителя в крайне невыгодное положение, – это условие о том, что датой исполнения обязательств исполнителем считалась дата утверждения заказчиком акта сдачи-приемки работ. Получается, что даже если исполнитель выполнит работы вовремя (или даже раньше назначенного срока), заказчик все равно может проверять выполненные работы сколь угодно долго, а исполнитель будет вынужден платить неустойку за то, что заказчик долго проверяет работы. Таким образом, исполнитель будет нести ответственность не за свою просрочку, а за просрочку заказчика, что в корне противоречит теории гражданского права», – отметил он.

По словам эксперта, суды первой, апелляционной и кассационной инстанций взыскали с исполнителя неустойку, но Верховный Суд подошел к рассмотрению дела с точки зрения справедливости договорных условий и недопустимости извлечения какой-либо из сторон преимущества из ее недобросовестного поведения, что является фундаментальным принципом гражданского права. «Действительно, если подходить к вопросу формально, исходя из буквального толкования договора, то получится, что исполнитель нарушил сроки, но это не соответствует правовой концепции подряда. На это и обратил внимание Верховный Суд: не стоит путать выполнение работ и их приемку, и тем более не стоит подменять эти понятия в договоре», – подытожил Артем Кофанов.

Адвокат АП г. Москвы, старший партнер АБ «МАГРАС», общественный уполномоченный по защите прав предпринимателей в уголовном процессе по г. Москве Екатерина Авдеева отметила, что госкорпорация попыталась воспользоваться отсутствием четко прописанных регламентов и сроков в договоре в целях получения дополнительной выгоды, применяя те сроки, которые стороны с очевидностью не могли иметь в виду: «Такой подход не допускается в соответствии с п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. № 49, о чем и было указано при вынесении определения».

Адвокат добавила, что, исходя из спорного госконтракта, АО «Спутниковая система “Гонец”» должно было представить заказчику с сопроводительным письмом для осуществления приемки выполненных работ акт выполненных работ и документы, подтверждающие выполнение работ по контракту, не позднее срока выполнения работ, что и было сделано им. «Факт исполнения обязательств по передаче отчетных материалов по заявленным этапам в сроки был зафиксирован. Таким образом, можно говорить о возможном злоупотреблении правом со стороны госкорпорации в зависимости от обстоятельств дела и мотивов. “Роскосмос” имел возможность распоряжаться результатами выполненных исполнителем работ с момента их передачи независимо от срока приемки этих работ и проверки качества», – отметила эксперт.

Рассматриваемый спор, по словам Екатерины Авдеевой, в очередной раз свидетельствует о том, что в договоре должны быть урегулированы все возможные спорные вопросы, регламенты и сроки, так как отсутствие прямого указания оставляет разрешение вопроса на усмотрение суда. Указанное обстоятельство может привести к решению суда, которое не будет учитывать реально имевшие место договоренности.

«К сожалению, госконтракт нередко содержит пункты, которые могут быть двояко истолкованы судами. Но именно подробные и детальные условия договора/контракта позволяют сторонам еще при его заключении четко оценивать свои возможности, осознавать меру ответственности и последствия нарушения тех или иных условий. Правильное понимание договора, вытекающих обязательств и ответственности, в свою очередь, способствует надлежащему исполнению договорных обязательств, которые иногда переходят в сферу уголовно-правовых отношений, что не всегда справедливо. Так как при вменении статьи УК РФ может ненадлежащим образом быть установлена субъективная сторона (умысел)», – резюмировала Екатерина Авдеева.

РЕКОМЕНДАЦИИ
по заключению договоров подряда на выполнение
проектных и изыскательских работ в строительстве
в г.Москве

_______________________________________________________________

Рекомендации по заключению договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве в г.Москве разработаны на основании норм Гражданского кодекса Российской Федерации с учетом сложившейся в г.Москве практики формирования хозяйственно-договорных отношений между субъектами инвестиционной деятельности, с учетом правоприменительной практики Арбитражного суда г.Москвы по заключению и исполнению договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Они предназначены для руководителей и работников планово-экономических и юридических служб проектных и изыскательских организаций, физических и юридических лиц, осуществляющих функции заказчиков или инвесторов.

Рекомендации могут быть использованы также организациями, участвующими в инвестиционной процессе независимо от формы собственности и организационно-правовой формы.

Рекомендации откорректированы в соответствии с действующим (по состоянию на 01.04.2001) законодательством Российской Федерации. При их разработке использованы:

- Сборник форм договоров (контрактов) между заказчиком-застройщиком и другими участниками инвестиционной деятельности;

- Примеры контрактов на проектные работы и материалы консультационного инжиниринга ряда европейских стран;

1. Общие положения

1.1. В условиях рыночной экономики договор имеет решающее значение, поскольку является основным юридическим документом, регламентирующим производственно-хозяйственные и другие отношения между субъектами инвестиционной деятельности.

В соответствии с Законом (ст.420 ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Таким образом, договор характеризуется прежде всего как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей).

1.2. Государственное регулирование отношений участников инвестиционной деятельности включает: правовое обеспечение приоритета интересов потребителя, налогообложение, финансово-кредитную политику, лицензирование, нормирование, стандартизацию, экологический и санитарный контроль, антимонопольные меры, обеспечение безопасности производства работ и эксплуатации и др.

1.3. Договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ заключается между заказчиком (инвестором) и подрядчиком (проектной или изыскательской организацией).

В соответствии с договором подрядчик обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст.758 ГК РФ).

1.4. Инвесторами являются субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. В качестве инвесторов могут выступать органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или обладающие имущественными правами, а также российские и иностранные юридические и физические лица.

1.5. Заказчиками могут быть инвесторы, а также любые иные уполномоченные ими осуществить реализацию инвестиционного проекта российские или иностранные юридические и физические лица. Заказчик представляет интересы инвестора по реализации инвестиционного проекта в течение всего инвестиционного периода, при этом несет имущественную ответственность перед исполнителями в установленном законодательством порядке (глава 25 ГК РФ) за невыполнение отдельных обязательств по договору.

1.6. Подрядчиком по договору на выполнение проектных и изыскательских работ могут быть проектные и изыскательские организации, а также любые юридические и физические лица, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы предприятия, имеющие лицензию на выполнение соответствующего вида работ.

1.7. Договорные отношения между сторонами должны строиться на принципах гражданско-правового регулирования, основными из которых являются:

- принцип равенства участников гражданско-правовых отношений;

- автономия воли и имущественной ответственности сторон;

- самостоятельность участников договорных отношений;

По действующему гражданскому законодательству в основе договора лежит свободно выраженная воля самих сторон. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, либо добровольно принятым обязательством. Таким же образом решается вопрос и о выборе контрагента по договору. Кроме того, стороны вольны в выборе конкретного вида договора и определении его условий.

Вместе с тем стороны могут заключить только такой договор, который не противоречит закону и иным нормативным документам.

1.8. Подрядчик может привлекать для выполнения части или вида работ другие организации (субподрядчиков), заключая с ними договоры субподряда (ст.706 ГК РФ). При этом ответственность перед заказчиком за выполнение всех работ в сроки, предусмотренные договором, и качество работ несет генеральный подрядчик (генеральный проектировщик) (п.1. ст.706 ГК РФ).

1.9. Договор может заключаться на выполнение всего комплекса работ по объекту проектирования, так и на отдельные стадии, части, разделы проекта.

1.10. Договором на выполнение проектных и изыскательских работ могут быть предусмотрены и другие работы: предпроектные исследования, составление технико-экономических обоснований инвестиций (бизнес-планов), выбор площади (трассы) строительства, подбор подрядной организации, осуществление авторского и технического надзора за строительством и т.д.

Состав должен быть оговорен в задании на проектирование и в соответствующем разделе оплата договора.

1.11. Договорная документация состоит из договора и приложений к нему, являющихся его неотъемлемой частью.

В приложения включаются необходимые пояснения и уточнения положений договора. Ими, как правило, являются: утвержденное Заказчиком задание на проектирование (как обязательная часть исходной документации, определяющая характер и объем деятельности по объекту, включающая весь комплекс основных требований Заказчика и условий исходно-разрешительной документации), календарные планы, графики, сметы, расчеты, обоснования и т.д.

1.12. В необходимых случаях в течение срока действия договора возникает необходимость внесения изменений в его условия. Такие изменения оформляются дополнительными соглашениями, являющимися неотъемлемой частью договора.

2. Преддоговорная работа

2.1. Размещение заказов на разработку проектно-сметной документации заказчик (инвестор) осуществляет преимущественно на конкурсной основе, в том числе через торги.

2.2. Конкурсный выбор исполнителя предлагает выполнение заказчиком следующих работ:

- принятие решения о проведении торгов и издание соответствующего распоряжения;

- формирование и утверждение конкурсной комиссии;

- опубликование объявлений и рассылка приглашений для участия в торгах;

- разработка и распространение конкурсной документации среди претендентов;

- сбор и оценка представленных оферт;

- определение победителя торгов и заключение с ним контракта на выполнение проектных и изыскательских работ.

2.3. По объектам городского заказа, по крупным объектам со сложной технологией, а при необходимости и по другим объектам, заказчик определяет проектную организацию - генерального проектировщика (генерального подрядчика), возлагая на него условиями договора осуществление координации проведения всех проектных, изыскательских и других работ по проектируемому объекту. Субподрядные организации выполняют работы, как правило, по договорам с генеральным подрядчиком (см. приложение) .

В отдельных случаях законодательством допускается заключение прямых договоров между заказчиками и субподрядными организациями при условии предварительного согласования с генеральным подрядчиком.

3. Организация договорной работы проектной организации

3.1. При достижении соглашения о заключении договора стороны подготавливают необходимые документы и материалы, являющиеся основанием для составления проекта договора и выполнения работ.

Заказчик передает подрядчику утвержденное задание на проектирование с приложением к нему исходных данных и другие материалы, необходимые для выполнения работ по договору. Проект договора, как правило, составляет и передает заказчику подрядчик. Срок рассмотрения материалов и принятия решений каждой стороной, как правило, не должен превышать 15 дней.

3.2. При наличии возражений по отдельным пунктам договора у одной из сторон договаривающиеся стороны должны принять меры к урегулированию разногласий.

3.3. Договор подписывается и считается заключенным, когда сторонами достигнуто соглашение по всем его условиям (ст.432 ГК РФ).

3.4. Заключение договора оформляется подписями руководителей предприятий. Если договор подписывается не руководителем предприятия, полномочия лица, подписавшего договор, должны быть переданы ему надлежащим образом (в виде доверенности с указанием даты ее выдачи).

3.5. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его оформления (подписания сторонами) в установленном порядке.

По общему правилу (ст.408 ГК РФ) надлежащее исполнение договора определяется выполнением всех условий договора в установленный срок.

4. Содержание договора подряда
на выполнение проектных и изыскательских работ

4.1. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ должен содержать обязательные (существенные) и дополнительные условия.

К числу обязательных (существенных) условий, без которых договор не может быть заключен, относятся:

- субъекты (стороны) договора;

- цена работ и порядок оплаты выполненных работ;

- сроки выполнения работ и передачи их заказчику;

- порядок сдачи и приемки работ;

- права и обязанности сторон по договору, установленные соглашением сторон.

Дополнительными условиями договора могут быть:

- порядок участия сторон в согласованиях разработанной документации;

- порядок использования созданной проектно-сметной документации;

- условия передачи права собственности на изобретения и "ноу-хау", возникшие в процессе выполнения работ;

- страхование профессиональной ответственности подрядчика;

- ответственность сторон и порядок разрешения споров;

- порядок представления конфиденциальной информации;

- порядок изменения и расторжения договора и др.

4.2. Субъекты (стороны) договора

4.2.1. В договоре должны быть указаны полные наименования и организационно-правовая форма предприятий и организаций - сторон договора, а также фамилии, имена и отчества должностных лиц, их представляющих и подписывающих договор. Если в качестве представителя стороны по договору выступает не директор (руководитель) предприятия, в договоре указывается документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего договор.

4.2.2. Подрядчик должен указать в договоре наличие лицензии на осуществление проектной деятельности, на основании которой он выполняет проектные и изыскательские работы.

4.3. Предмет договора

4.3.1. Под предметом договора понимается требуемый заказчиком результат работы, выполняемой подрядчиком по его заданию.

4.3.2. Предметом договора на проектные и изыскательские работы является законченная, рассмотренная и согласованная в установленном порядке проектно-сметная документация на строительство и (или) комплекс услуг, носящий сопутствующий проектированию либо самостоятельный характер.

4.3.3. Предмет договора должен излагаться в необходимой степени подробно и исчерпывающе с применением простых и конкретных формулировок, имеющих однозначное толкование.

К договору прилагается (в составе исходно-разрешительной документации) утвержденное Заказчиком задание на проектирование, как обязательная часть исходной документации, определяющая характер и объем деятельности по объекту, включающая весь комплекс основных требований Заказчика и условий исходно-разрешительной документации.

Заключая договор о выполнении работ «под ключ», заказчику нужно быть аккуратным с его условиями. Есть риск, что ему придется заплатить за работы, согласие на которые он не давал. Как сформулировать условия договора подряда, чтобы его цена включала все непредвиденные расходы? Кто оплатит дополнительные работы, если их можно было предвидеть заранее?

Рассказывает:

Владимир Липавский,

управляющий партнер юридической фирмы Ost Legal, магистр РШЧП

Распределение рисков дополнительных работ

Споры, связанные с дополнительными работами, можно условно классифицировать на четыре группы.

Первая группа: возникли дополнительные работы, которые нельзя было предвидеть. К увеличению объема работ могут привести, к примеру, непредвиденные геологические и почвенные условия, инфраструктурные ограничения. Речь идет о ситуациях, которые не могли учесть ни заказчик, ни подрядчик.

Споры здесь касаются того, кто несет такие непредвиденные расходы. Условия об этом важно включить в договор. Обычно в договорах такие риски относят на заказчика.

Вторая группа: возникли дополнительные работы, которые можно было предвидеть. Необходимость дополнительных работ может быть связана с недостатками проектирования, упущениями при заключении договора, упущениями подрядчика.

Обычно распределение таких рисков стороны прямо прописывают в договоре. Довольно часто такие риски относят на подрядчика.

На практике распространена ситуация, когда заказчик разрабатывает проектную документацию, а подрядчик на ее основании разрабатывает рабочую документацию и по ней выполняет работу.

Здесь возникает проблема. С одной стороны, подрядчик должен проверить проектную документацию. С другой стороны, проверка требует времени и дополнительных расходов. Кроме того, не все части проектной документации можно проверить. Например, если часть проектной документации содержит результаты проектных изысканий, то проверить их можно только путем повторного выполнения тех же самых изысканий.

Решение проблемы: стороны в договоре определяют, какая часть документации или информации, предоставленной заказчиком, не требует проверки. Если в этой части документации есть ошибки или пропуски, то это полностью риск заказчика.

Рекомендация заказчикам: включайте в договор условие о том, что проверка проектной документации является одним из видов работ и что за эти работы установлена цена.

Третья группа: дополнительные работы возникли из-за требований обязательных технических правил, которые стороны не учли. Решение спора в этой ситуации зависит от того, имелись ли такие требования на момент заключения договора или возникли уже после.

Если требования существовали до заключения договора, то возникшие из-за них дополнительные работы относятся к риску подрядчика. Именно он должен учесть требования действующих обязательных правил.

Если требования появились после заключения договора, это дает подрядчику право требовать изменения цены и продления сроков выполнения работ.

Четвертая группа: дополнительные работы возникли вследствие изменений, инициированных заказчиком. Это не всегда связано с изменениями итоговых ключевых функциональных характеристик возводящегося объекта. На практике бывает, что достичь изначально планируемого результата работ можно, только изменив проектную документацию. Такие изменения могут потребоваться, к примеру, если изначально было не очень качественное проектирование или речь идет о строительстве очень крупного объекта, которое допускает вариации, например, по видам вспомогательного оборудования, по инфраструктуре.

Условия о выполнении работ «под ключ» (оговорки «catch-all»)

Заказчику может быть критически важно, чтобы все работы, включая дополнительные, были включены в цену контракта.

Одним из способов переложить риски увеличения цены на подрядчика являются оговорки «catch-all» в договорах. Они позволяют охватить непредвиденные работы.

Подрядчик обязан спроектировать, соорудить и завершить Объекты в соответствии с Контрактом и устранить в них все недостатки. По завершении работ Объекты должны полностью соответствовать своему целевому назначению, предписанному Контрактом. В понятие Объекты включены любые работы, выполнение которых необходимо для обеспечения соответствия Требованиям Заказчика, или подразумеваемые в Контракте, а также любые работы (не упомянутые в Контракте), которые необходимы для обеспечения непрерывности или для завершения, или для безопасной и надежной эксплуатации Объектов.

FIDIC Серебряная книга

Смысл этой оговорки в том, что стороны допускают, что, помимо перечисленных в договоре, могут быть иные работы, которые в нем не учтены, но могут понадобиться, чтобы достичь планируемого результата. Эти дополнительные работы включены в твердую цену, которую подрядчик имеет право получить.

Обратите внимание: чтобы подобная оговорка сработала, необходимо учесть несколько нюансов.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Стороны заключили EPC-контракт (Engineering, procurement, construction) на строительство энергоблока «под ключ» с твердой ценой за весь объем работ. В контракте была «catch-all» оговорка.

На момент заключения контракта была только проектная документация в стадии проекта, разработанная заказчиком. Рабочая документация отсутствовала. Проектную документацию отдали подрядчику с условием провести ее проверку и в течение 30 дней сообщить заказчику о выявленных проблемах. Подрядчик ничего не сказал заказчику.

Техзадание было сформулировано неудачно. Оно содержало неясные положения относительно границ работ подрядчика, в частности, относительно того, входит ли в границы работ ОРУ-500 кВ (открытое распределительное устройство).

Заказчик полагал, что контракт и, в частности, «catch-all» оговорка обязывает заказчика выполнить работы по ОРУ-500. Дело в том, что без него эксплуатация энергоблока в принципе невозможна. Поэтому, по мнению заказчика, эти работы также входят в обязательства подрядчика.

Подрядчик отказался выполнять работы по ОРУ-500, ссылаясь на то, что они не входят в оговоренный объем. Тогда заказчик поручил выполнение данных работ третьему лицу, а затем предъявил подрядчику иск о взыскании убытков в виде стоимости работ третьего лица.

Суд назначил техническую экспертизу, которая установила, что техзадание к договору не включало в границы работ подрядчика спорные работы по ОРУ-500.

В итоге суд отказал в иске о возмещении убытков в виде расходов на оплату стоимости работ заменяющего подрядчика по ОРУ-500.

Спор между электрогенерирующей компанией и ОАО «ВО Технопромэкспорт» рассматривал Третейский суд для разрешения экономических споров при ТПП РФ

В этом деле суд пришел к выводу, что оговорка «catch-all» в целом рабочая, однако не может быть бесконечной. Если рассуждать, что в объем работ подрядчика входят все работы, которые необходимы для обеспечения эксплуатации энергоблока, то можно зайти очень далеко. Например, можно прийти к выводу, что в объем работ подрядчика входит не только ОРУ-500, но и высоковольтные линии, которые надо было подвести к энергоблоку.

Чтобы оговорка «catch-all» работала, нужно четко определить границы работ подрядчика. В пределах этих границ оговорка включает все работы. Нельзя бесконечно нагружать подрядчика работами, связанными с основным объектом. В этом деле границы в технической части не были четко определены, поэтому оговорка не сработала так, как задумывалось.

В практике встречаются примеры, когда оговорка «catch-all» работает во вред заказчику.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Стороны заключили договор с обычным сметным ценообразование, предельная цена в нем отсутствовала.

В объем работ входили работы, указанные в сметах, а также иные работы и услуги, необходимые или обычно производящиеся опытными, квалифицированными и разумными подрядчиками на схожих объектах для обеспечения непрерывности или для завершения или безопасной и надежной эксплуатации объекта, вне зависимости от того, предусмотрены такие работы договором или нет.

В процессе выполнения договора стало понятно, что необходимо изменить первоначально запланированные работы. Однако заказчик формально не согласовывал измененные сметы (но и не отвергал официально). При этом он отказался подписывать акты приемки работ.

Тогда подрядчик предъявил иск о взыскании стоимости выполненных дополнительных (измененных) работ.

Техническая экспертиза, назначенная судом, установила, что спорные работы были необходимы, чтобы конечный результат работ был пригоден для использования.

В итоге суд удовлетворил требования подрядчика.

Постановление 11ААС от 03.10.2018 по делу № А55-23518/2016

В этом деле оговорка, которую заказчик включил в договор, сработала против него. Дело в том, что без твердой цены она, по сути, позволяет подрядчику выполнять дополнительные работы, если они необходимы для качественного итогового результата, без согласования с заказчиком. При сметном ценообразовании (без твердой цены) это означает, что заказчику придется нести дополнительные расходы, на которые он мог не соглашаться.

Читайте также: