Как обстоят дела с подписанием договора
Опубликовано: 18.05.2024
Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной стороне, а не получать его от контрагента. Лицо, которое составляет проект, имеет преимущества по включению в договор выгодных ему условий. В дальнейшем в процессе переговоров другая сторона будет изменять, оспаривать уже включенные в проект условия.
Известно, что та или иная формулировка одного и того же предложения может иметь разный смысл, и это также является преимуществом для стороны, составляющей проект договора. Кроме того, можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, а по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий. Если же договор составляется партнером, не исключено, что в нем должным образом не будут учтены все ваши интересы, придется подгонять их под «чужой» договор, и, таким образом, инициатива может быть упущена.
Согласование условий договора. Протокол разногласий
При проведении переговоров по согласованию условий договора рекомендуется вести протокол таких переговоров с указанием в нем соответствующих реквизитов (полное наименование участников переговоров, их представителей, дата, место составления протокола, подписи сторон). Следует особо подчеркнуть, что в договоре не должно быть условий, которые могут быть истолкованы неоднозначно, неточных условий, общих фраз. Например, при определении сроков необходимо четко установить срок или порядок его определения, не допуская применения таких формулировок как «в разумный срок», «своевременно выполнить», «незамедлительно уведомить» и т.п.
В случае разногласий по тем или иным условиям договора рекомендуется составление протокола разногласий. К протоколу разногласий могут также прилагаться заключения экспертов (юристов, экономистов, менеджеров, аудиторов), о чем необходимо делать соответствующие пометки в протоколе.
Протокол должен содержать реквизиты, аналогичные реквизитам протокола переговоров. При наличии протокола разногласий в договоре обычно делается оговорка об этом. В договоре также может быть оговорка о том, что все преддоговорные документы теряют всякое значение для отношений сторон по соответствующему договору.
В случае если для одной из сторон заключение договора является обязательным, а также по соглашению стороны могут передать разногласия по заключаемому договору на рассмотрение суда.
Подписание договора
О необходимости проверить полномочия лица, подписывающего договор (сделку), см. Ограничение полномочий на совершение сделки.
В соответствии с законодательством РФ договор должен быть подписан сторонами, однако способ такого подписания нигде не урегулирован. Считается ли, например, договор подписанным, если одна из сторон проставила «галочку» от руки на месте подписи?
Данный вопрос вызывает немало споров. В законодательстве ответа на него нет. Подпись как форма фиксации согласия стороны с тем, что содержится в документе, дает определенные гарантии для последующей идентификации ее владельца, которая с большой точностью может быть осуществлена при проведении почерковедческой экспертизы. Исходя из этого рекомендуется, подписывая документы, проставлять расшифровку подписи, причем написанную самим же подписавшим документ лицом. Это особенно актуально, если контрагент вместо подписи проставляет нехитрую закорючку, которую несложно будет повторить после недолгой тренировки любому другому лицу (в такой ситуации не всегда поможет и вышеуказанная экспертиза). Если же контрагент рядом с «галочкой» собственноручно напишет свою фамилию и имя, в действенности подписи можно не сомневаться. Таким образом, действительной будет считаться та подпись, которая может выполнить функцию идентификации ее автора, в противном случае договор можно оспорить как подписанный ненадлежащим лицом.
Что касается заверения договоров печатью, то за небольшим исключением в законодательстве нет требования об обязательности такого заверения, есть лишь правило о том, что любая сделка должна быть подписана. В отличие от подписи печать легко подделать, поэтому она может служить лишь дополнительной гарантией аутентичности. То же справедливо и в отношении факсимиле.
Относительно заключения договора посредством использования факсимильной связи можно сказать следующее. Законодательством прямо предусмотрена такая возможность (см.Письменная форма сделки (договора)), однако данный способ связан с определенным риском, т.к. технологические особенности указанного вида связи не позволяют точно и достоверно зафиксировать дату, адресата, отправителя и содержание сообщения. Однако ввиду широкого применения на практике факсимильной связи необходимо порекомендовать следующее:
- необходимо вести журнал учета входящих и исходящих сообщений (конечно, такой журнал можно сделать в любой момент, и большого значения он не имеет, но будет являться еще одним доказательством в вашу пользу на суде);
- при отправлении важных документов всегда необходимо просить принявшего сделать копию полученного сообщения, проставить на ней свою подпись, а также указать должность, ФИО, дату, время принятия документа и отослать такую копию обратно (более эффективный способ, т.к. у вас останется копия вашего документа с автографом работника контрагента);
- как только будет возможность, составить и подписать с контрагентом единый документ (лучше поздно, чем слишком поздно!).
Перечисленные выше приемы, тем не менее, не дают стопроцентной защиты от недобросовестных контрагентов. Одним из наиболее надежных способов снятия вопросов, затронутых в настоящей статье, является заключение между сторонами специального соглашения, в котором был бы урегулирован порядок подтверждения договоров, подписанных с помощью факсимиле, а равно переданных посредством факсимильной связи. Как правило, такое соглашения сводится к порядку распределения рисков, связанных с удостоверением факта того, что экземпляр подписан/исходит от надлежащей стороны. В подобных соглашениях необходимо предусмотреть:
- приоритетность применения экземпляра той или иной стороны в случае возникновения спора (аутентичность);
- распределение риска возникновения технических ошибок в прохождении факсимильного отправления;
- распределение риска вмешательства третей стороны, действующей под видом одного из контрагентов;
- порядок обмена документами посредством факсимильной и иной связи;
- порядок использования факсимиле.
После урегулирования указанных вопросов использование факсимильной связи, а также факсимиле станет более безопасным.
Подписание договора одним и тем же лицом от имени двух разных лиц
Не редко возникает необходимость заключения договора между двумя организациями, в которых генеральным директором выступает одно и то же лицо, либо, нужно заключить договор между организацией и ее директором. Является ли такие сделки действительными, и что делать в подобных ситуациях? Многие, опасаясь признания сделки недействительной, заключают с одной стороны договор по доверенности, или даже формально отправляют директора в одной из двух фирм в отпуск, и также по доверенности от имени одной из организаций заключают договор. 0Рассмотрим оба варианта.
Две организации — один директор
Ответ на поставленный выше вопрос — положительным: данный договор будет действительным. Дело в том, что согласно ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает права и обязанности через своих полномочных органов (см. Органы юридического лица), которым и является генеральный директор; положение об ограничении представительства (см. Представительство) в такой ситуации не действуют, т.к. директор не является представителем юридического лица, он — его орган.
Однако данный вид сделок (договоров) совершается в особом порядке. Данная сделка будет относится к сделкам с заинтересованностью и соответственно такая сделка, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров (участников).
Данные выводы подтверждаются судебной практикой, в качестве примера можно привести постановление Президиума ВАС РФ от 03.04.2002 № 7611/01, в котором отмечено, что гражданин, являвшийся на момент совершения спорной сделки между обществом и фирмой директором одновременно обеих этих организаций, признается лицом, заинтересованным в совершении обществом данной сделки.
Важно отметить, что применительно к ООО, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества одобрения не требуется.
Организация — директор
Эта ситуация почти ничем не отличается от первой: директор выступает как физическое лицо (гражданин) и как орган юридического лица: договор заключается между двумя лицами, и то, что договор подписывает от имени двух сторон не должно смущать. Данная сделка также будет являться сделкой с заинтересованностью, и требуется соблюдение процедуры ее одобрения.
Мы не будем затрагивать устные сделки, рассмотрим именно письменную форму. И для полноты картины начнём прежде всего со способов заключения договора.
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) недвусмысленно закрепляет в пункте 2 статьи 432 только один способ – это направление оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и её акцепта (принятия предложения) другой.
Хочешь увидеть договор – найди в нём оферту и акцепт. Честно говоря, эта конструкция не всегда работает. Очевидно, что договор может заключаться и другими способами. Например, стороны совместно определили условия будущего договора в рамках переговоров за одним столом, тут же его распечатали и подписали. В этом случае нет противопоставленных ролей, где один предлагал, а другой принимал условия. Стороны сконструировали договор совместно, каждый что-то предлагал и принимал.
Будет ли такой договор являться заключенным? Однозначно да. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем Постановлении № 49 от 25.12.2018 расширил толкование п. 2 ст. 432 ГК РФ и указал, что способы могут быть абсолютно разными.
Разберёмся, что является датой заключения договора применительно к классическому, дистанционному способу – обмену офертой и акцептом.
Правила, распространяющиеся на бумажный обмен
Для начала рассмотрим пример. Допустим, ваш контрагент получил от вас оферту на поставку товара и затянул процесс подписания договора. Причём прилично – на месяц или более. Обязательства, которые вы должны исполнить, привязаны к дате подписания договора. Допустим, это 5 рабочих дней. В договоре предусмотрены суровые штрафные санкции за просрочку. В итоге при исполнении договора между сторонами всё-таки возникли разногласия по поводу срока поставки и даты его заключения.
Давайте разберём, кто прав в этой ситуации и что считать датой заключения договора с позиции ГК РФ:
- дату, указанную в шапке,
- дату подписания договора последней стороной при её проставлении в документе,
- или иную дату?
Рассмотрим вариант № 1: если бы датой заключения договора считалась та, что указана в шапке. Напомню, ваш контрагент задержал подписание договора. Действительная дата подписания отличается от указанной в шапке на месяц или более. Соответственно, вы не исполнили и не могли исполнить договор в течение 5 рабочих дней от даты, указанной в его шапке, так как у вас ещё не было оснований что-то делать без получения согласия контрагента в виде подписи.
Готовы уплатить штрафные санкции за просрочку, которую вы не допускали из-за простой разницы в датах? Думаю, что ответ очевиден. Поэтому ситуация с признанием датой договора, указанной в шапке, является абсурдной.
Двигаемся дальше. Вариант № 2: дата подписания договора последней стороной. Ваш контрагент может поставить любую дату, в том числе и предшествующую реальной. При этом вас не известят об этом. То есть вы не знаете о том, что договор уже подписан и в нём проставлена дата. Причины могут быть разными, но в любом случае от вас могут потребовать уплатить штрафные санкции со ссылкой на дату подписания договора – как в предыдущем случае.
И наконец, вариант № 3 – дата получения вами оригинала, подписанного обеими сторонами договора. Ключевым здесь будет являться именно ваша осведомлённость и уверенность в том, что документ был заключен. Получив свой экземпляр назад, вы достоверно можете определить, что это так и момент для его исполнения наступил.
Общие правила, закреплённые в ГК РФ, гласят: договор будет считаться заключенным в момент возврата подписанного всеми участниками экземпляра той стороне, которая направила первоначальное предложение (п. 1 ст. 433 и п. 1 ст. 441 ГК РФ). Поэтому пока вы не получили оригинал подписанного договора обратно, нельзя считать договор заключенным.
Замысел законодателя вполне понятен и оправдан приведенным примером.
Момент заключения договора в сервисе обмена (ЮЗЭДО)
Действующим законодательством детально ещё не регламентировано заключение сделок в безбумажном виде. Чаще всего стороны сами определяют правила обмена электронными документами – они составляют соответствующее соглашение. Но могут ли стороны предусмотреть в нём иной момент заключения договора, отличающийся от описанного выше? Вопрос спорный.
Большинство ведущих юристов склоняются к следующему мнению. Нормы п. 1 ст. 433 и п. 1 ст. 441 ГК РФ являются императивными, неподлежащими изменению и иному толкованию. В них нет прямого указания на то, что сторонами может быть предусмотрен иной порядок. А Постановление Пленума ВАС РФ № 16 «О свободе договора и ее пределах» от 14.03.2014 к ним не применяется.
Тогда как использовать указанные нормы и правила в рамках электронного документооборота? Здесь нет ничего сложного. В сервисах обмена документ также возвращается лицу, который направил его первым. Есть несколько вариантов: он может вернуться обратно неподписанным (отклонённым) либо же подписанным другой стороной. В любом случае поступит соответствующее уведомление и, если его подпишут, дата получения договора в сервисе будет являться моментом его заключения.
Как обстоят дела на практике
Преимущественно все считают моментом заключения договора дату, указанную в шапке. Суды по своей инициативе никогда не поднимают этот вопрос и руководствуются предположением, что стороны подписывали договор одновременно. Доказывать дистанционность заключения договора обязаны сами стороны. Иногда это становится невозможным, так как нет надлежащих доказательств. Не все способы обмена в бумаге позволяют это сделать.
С точки зрения законодательства и судебной практики бремя доказывания факта направления документов и их доставки адресату лежит на отправителе (п. 67 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 25 от 23.06.2015).
То есть именно лицо, направившее документы, должно озаботиться тем, что они направлены надлежащим способом, который позволяет определить: отправителя, получателя и описание того, что направляется. Таким требованиям отвечает письмо с уведомлением о вручении. Однако этот вариант не всегда является рациональным в использовании, так как стороны в договоре могут находиться далеко друг от друга – в разных регионах.
Отвечает ли требованиям экспресс-почта? Нужно исходить из того, какая именно используется и какие реквизиты доступны для заполнения на накладной. Встречаются случаи, когда экспресс-почта не отвечает этим требованиям, так как в документе доступны для заполнения только данные об отправителе, получателе и весе. Каких-либо иных полей для оформления нет. На квитанции отсутствуют надписи, позволяющие определить содержимое отправления, а это одно из ключевых требований.
Что делать? Нужно анализировать каждую ситуацию отдельно. Не всегда все юридические риски принимаются во внимание и являются действительной угрозой. Серьёзный подход к решению этих проблем может быть финансово неоправданным и порождать различные издержки на разбор ситуации внутри компании и с клиентами. Прежде всего нужно смотреть на сумму контракта, фактически сложившиеся отношения с контрагентом и оценивать дальнейшие перспективы возникновения спорных ситуаций.
А лучше решить вопрос дистанционного заключения договора в духе win-win. Обе стороны могут принять для себя решение об использовании сервиса обмена электронными документами. Это позволит им, во-первых, снизить затраты на пересылку документов, и, во-вторых, сократить время на заключение сделок, сведя к минимуму разницу между промежутками от направления договора и до его подписания всеми участниками. Это наполнит их сотрудничество взаимным доверием и избавит от возможных, надуманных рисков, когда одна из сторон может «стряхивать» с себя обязательства и договор в целом, причём якобы из-за незаключенности и неполучения бумажного оригинала.
Полезно. Памятка от юриста
Вопрос: Что считать датой вступления в силу договора или другого документа, подписываемого двумя сторонами? Какие особенности есть для договорных документов, поступивших через сервис ЮЗЭДО?
Ответ: Существуют следующие варианты:
- в договоре явно указана дата вступления в силу. Например: «Договор вступает в силу с 01.01.2020 и действует до . ». Эта дата и является датой вступления в силу;
- в договоре явно не указана дата его вступления в силу. Тогда документ вступает в силу, когда инициатору заключения договора возвращается подписанный с двух сторон экземпляр договора. Для этого необходимы соответствующие доказательства. Для документов, отправляемых через сервисы обмена документами можно использовать служебные извещения о получении. Для бумажных документов – заказные письма и регистрацию входящих документов;
- если ни одна из сторон не может доказать дату доставки подписанного договора, то датой вступления в силу договора считается дата проставления последней подписи (при простановке соответствующей отметки в договоре);
- при отсутствии других дат необходимо считать датой вступления договора в силу ту, что указана в верхней части документа.
Данные правила относятся не только к договорам, но и к другим официальным документам (акты, дополнительные соглашения и приложения к ним).
Например, довольно часто путают договор подряда с договором оказания услуг. Так, совсем недавно один из моих новых клиентов столкнулся с неприятной ситуацией — заключил договор на интеграцию CRM-системы, не указав в нём сроки интеграции. При этом внёс предоплату в размере 50 процентов. В итоге подрядчик тянет завершение интеграции уже более 3 недель, деньги не возвращает, ссылаясь на то, что срок в договоре не указан и вообще в договоре указано, что это «договор оказания услуг».
Практически любому студенту второго курса юрфака известно, что одним из отличий договора оказания услуг от договора подряда является то, что обязательным существенным условием договора подряда является срок выполнения работ. Иначе говоря, если в договоре подряда срок не определён, то он (договор) не является заключенным (или как говорят юристы, договор является незаключенным). С оказанием услуг дело обстоит несколько иначе — далеко не всегда в договоре оказания услуг требуется указание срока оказания услуг (срок по закону не является обязательным существенным условием договора оказания услуг).
Поэтому в указанной ситуации банальная путаница в квалификации договора и халатность в формулировании его условий привели к тому, что значительная предоплата была внесена, а работа уже более 3-ёх недель не выполняется (клиент, утратив надежду, в итоге обратился к другому подрядчику). Выходом из ситуации является подача иска о возврате неосновательного обогащения в размере внесённой предоплаты (на основании незаключенности договора), плюс максимум взыскание процентов за пользование денежными средствами в размере ставки рефинансирования (которая очень невысока и совершенно не оказывает на контрагента «устрашающего» воздействия). Да, конечно, можно попробовать взыскать убытки — но в условиях незаключенности договора эта задача становится практически невыполнимой.
Ошибка 2. Не прописывать денежную неустойку за нарушение контрагентом своих обязательств
Практически всегда контрагенты стараются подробно описать в договоре взаимные обязательства, но при этом довольно часто забывают указать денежные санкции за их невыполнение. Это очень влияет на эффективность договора и нередко сводит её на нет.
На мой взгляд, каждую прописанную в договоре обязанность должна сопровождать прописанная в договоре денежная санкция (неустойка) за её невыполнение, в противном случае исполнения обязанности можно не дождаться.
Что касается предусмотренной законодательством (ст. 395 ГК РФ) неустойки, то она предусматривается в отношении обязательств по перечислению денежных средств и не имеет отношения к натуральным обязательствам. Ну а для того, чтобы взыскать убытки, возникшие в результате неисполнения контрагентом того или иного обязательства, нужно очень сильно постараться, да и не факт что в случае положительного результата размер компенсации окажется удовлетворительным.
Ошибка 3. Дублировать положения законодательства, необоснованно раздувая текст договора
В современном мире, где количество символов в публикациях некоторых социальных сетей ограничивается небольшим числом, а длина видео-роликов довольно коротким промежутком времени, длинные договоры также утрачивают, так скажем, свою привлекательность. Я в своей юридической практике уже как несколько лет стараюсь писать договоры объёмом не более 2-3 страниц — всё, что можно убрать без потери качества и снижения безопасности, убирается, всё, что по умолчанию предусматривается законодательством — не дублируется и остаётся в законодательстве, всё, что не имеет никакого значения для сторон договора — в договоре не упоминается. Остаётся избавленная от «воды», максимально конкретная и эффективная версия договора. Такую очень легко изучать, в такую очень легко вносить правки и в такой очень практически невозможно «запутаться». Всё это сильно влияет на скорость бизнес-процессов и упрощает взаимодействие сторон.
Ошибка 4. Использовать бумажный документооборот без необходимости и соответствующей пользы
К примеру, уже несколько лет я заключаю договоры со своими клиентами следующим образом.
Сначала мы обсуждаем содержание будущего взаимодействия по телефону или в мессенджере, достигаем базовые договорённости. Затем я переношу их в документ (проект договора), добавляю необходимые для меня условия, уточнения и направляю клиенту проект договора в формате pdf по электронной почте.
В проекте договора прописываю отдельным пунктом:
«Стороны придают юридическую силу электронному документообороту, осуществляемому путём отправки документов, писем и уведомлений с использованием адресов электронной почты Сторон, указанных в Договоре. Договор заключен Сторонами путём отправки оферты (проекта договора) по электронной почте и её акцепта предусмотренным в ней способом. Перечисление Заказчиком Исполнителю вознаграждения (его части) со ссылкой на данный Договор является акцептом и подтверждением заключения Сторонами настоящего Договора.»
В случае, если у клиента возникают правки в договор, он присылает их мне по электронной почте, если я их принимаю, то вношу в проект договора и направляю клиенту скорректированную версию проекта договора (оферты). Если после этого клиент принимает полученную версию проекта договора, он перечисляет мне соответствующую часть вознаграждения (предоплату), указывая в платёжном поручении реквизиты договора.
Вся эта процедура занимает обычно не более 2 часов времени и не требует никакого физического контакта сторон договора. Очень удобно, особенно в сложившейся в мире ситуации.
Конечно, если какой-либо стороне нужна будет бумажная отчётность, то в договоре можно предусмотреть, что акты оформляются сторонами в бумажном виде.
Ошибка 5. Соглашаться на неудобную для вас территориальную подсудность
Любой договор может повлечь судебный спор, поэтому нужно быть готовым к участию в судебном процессе. Физическое участие стороны в споре может значительно повысить вероятность победы в нём. Поэтому территориальное удобство судебного органа, который будет (если что) рассматривать спор, имеет значение.
Ошибка 6. Не согласовывать с участниками компании (акционерами) или членами совета директоров компании договор, который может причинить вред компании
Если вы директор компании и заключаете рискованный договор, то будьте готовы к тому, что акционеры компании могут потребовать от вас возмещения убытков, причинённых компании заключением вами такого договора. В этом случае можно подстраховаться и попросить акционеров одобрить соответствующую сделку. При наличии одобрения сделки акционерами они становятся также ответственными за её последствия и вы окажетесь свободными от возможных претензий с их стороны.
Ну а если речь о крупной сделке (ст. 46 Закона об ООО), то здесь, как говорится, вообще без вариантов — одобрять нужно обязательно.
Ошибка 7. Прописывать в договоре условия, которые вы не будете выполнять фактически
Например, в договоре прописано, что любая их сторон вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке, заблаговременно, не позднее чем за 10 рабочих дней направив другой стороне соответствующее уведомление по электронной почте.
То, что уведомление о расторжении договора нужно (можно) направлять по электронной почте — это безусловный плюс (опять же экономия времени и средств). Но вот срок уведомления — не позднее чем за 10 рабочих дней — здесь возникает вопрос, особенно если мы говорим об абонентском договоре (в простонародье — «подписке»), предусмотренном ст. 429.4 Гражданского кодекса РФ, в котором оплата привязана не к факту оказания услуг, выполнения работ или отгрузке товара, а к периоду действия договора. Довольно часто если какая-то из сторон расторгает договор, то она старается сделать это сразу, и мало кто готов ждать 10, да ещё и рабочих, дней. Поэтому если вы относитесь к тем, кто ждать не будет (не хочет) — уменьшите число 10 хотя бы до 2, и замените «рабочих» на «календарных». В противном случае нужно будет оплачивать те 10 рабочих дней, указанных в договоре, даже если услуги, работы, товары, предусмотренные подпиской будут вами не востребованы.
Помимо указанного существует ещё множество примеров, в которых стороны вели себя совершенно не так, как это предусматривалось договором. На резонный вопрос «почему?» чаще всего говорят, что «ну так быстрее и проще». Однако быстрее и проще, если это идёт вразрез с условиями договора, может стоить конкретных и даже немалых денег. Поэтому лучше сразу привести положения договора в соответствие с ожидаемой реальностью, так будет меньше оснований для возможного конфликта.
Ошибка 8. Прописывать в договоре условия с двояким толкованием
Условия договора с двояким толкованием — это мина замедленного действия, которая может «взорваться» в любой момент. Не стоит думать, что двойное толкование сыграет на руку именно вам, возможно, что выгоду от этого получит контрагент (оппонент). Единственный способ исключить такие риски — переформулировать условие договора таким образом, чтобы ни у кого не осталось возможности истолковать его образом, отличным от буквального.
Нет ничего страшного, если условие договора будет сформулировано «неюридическим», простым языком. Неофициальный («неюридический») стиль изложения не лишает условие договора юридической силы. Более того, простота и однозначность фразы даст ей ещё больше силы (надёжности и эффективности).
Вообще, гораздо приятнее читать договоры, которые написаны в стиле повествования (рассказа), нежели договора, которые написаны сухим канцелярским языком. Я сам стараюсь убирать из юридических документов канцеляризмы, ибо в них нет необходимости.
С уважением, юрист в сфере договорного и корпоративного права, автор книги "Предприниматель, который выжил. Как не погубить бизнес и инвестиции" Евгений Рябов
Новое постановление Пленума ВС разъясняет судам, как разрешать споры о предварительных, публичных, абонентских договорах и как расценивать заверения об обстоятельствах. Кроме того, разъяснения ориентируют суды по возможности сохранять юридическую силу договоров. Например, когда не соблюдены некоторые формальности, но участники подтвердили действительность соглашения.
Заключение договора
Пленум ВС разъясняет: заключить договор можно с помощью оферты и акцепта, путем совместной разработки и согласования условий на переговорах или другими способами, когда стороны явно дали понять свою волю вступить в сделку.
Участники должны договориться обо всех существенных условиях – это те, которые обязательны по закону или соглашению. Например, если сторона заявила о необходимости согласовать цену – это становится обязательным, и уже не действует положение ГК об обычной цене в таких сделках.
Если форма договора не соблюдена – это еще не говорит, что он не заключен, если при этом стороны согласовали все существенные условия. Пленум закрепляет и принцип эстоппеля: если кто-то подтвердил действие договора, он не может недобросовестно ссылаться на его незаключенность.
Разъясняются правила направления оферты и ее акцепта. Документ дает ответ на вопрос, что делать с акцептом, который пришел позже установленного срока. Для этого нужно определить, кто виноват в опоздании. Например, служба курьерской доставки или сам акцептант, который отправил подписанный договор заведомо поздно. Но даже во втором случае оферент может немедленно заявить, что он принимает акцепт – это исправит ситуацию. Также может подтвердить опоздавший акцепт, если начнет исполнять договор.
Публичный договор
Публичные договоры заключают все люди, которые покупают что-то в магазине, ходят в кафе и так далее. При этом магазины и кафе обязаны обслуживать всех желающих и не могут отказать без веских причин.
Но в законах нет четких критериев, какие договоры публичные, а какие – нет. Пленум приводит примеры публичных договоров – это договор бытового подряда, водоснабжения, ОСАГО. При этом публичным договором не является кредитный договор, договор участия в долевом строительстве, добровольного имущественного страхования.
Цена может отличаться для разных категорий клиентов. Например, для пенсионеров, студентов, владельцев карточки постоянного покупателя.
Предварительный договор
Предварительный договор – это соглашение сторон, которые обязуются в будущем заключить основной договор. На момент заключения предварительного договора у продавца может и не быть товара, который хотят купить. Это необязательно. Достаточно описать признаки предмета, который только будет сделан.
Если в предварительном договоре нет существенных условий, например цены аренды, то это не проблема. Стороны могут согласовать условия позже, а если будут спорить – могут обратиться в суд, который примет решение.
Но если в предварительном договоре есть условия о частичной или полной оплате – то такое соглашение надо расценивать как договор купли-продажи с предварительной оплатой. Это поможет защитить интересы тех, кто приобретает жилье.
В судебной практике часто встречаются дела, в которых одна сторона принуждает другую заключить основной договор на основании предварительного. Пленум ВС разъяснил, как судам писать решения по таким делам: в финальном акте нужно указать предмет и условия основного договора, а также момент, с которого он является заключенным. Больше ничего не надо оформлять и подписывать – соглашение начинает действовать на основании решения суда.
Рамочный договор
Такой договор может устанавливать организационные, маркетинговые и финансовые условия взаимоотношений, содержать условия договора, заключение которого связано с рамочным договором. При этом в дальнейшем стороны должны конкретизировать условия рамочного договора посредством заключения отдельных договоров.
Условия рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора, напоминает Верховный суд, но только если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном договоре. «Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора», – разъясняет Пленум.
Абонентский договор
Это такой договор, который предусматривает внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей за право требовать от исполнителя предусмотренного договором услуг. Плата по нему может быть установлена в виде фиксированного платежа, в том числе периодического, так и заключаться в ином представлении, которое не зависит от объема запрошенного от исполнителя объема услуг.
Если абонент не предпринял действий к получению своего исполнения – это все равно не освобождает его от обязанности платить по договору. Но закон или договор может предусматривать иное.
Заверения об обстоятельствах
Постановление Пленума закрепляет идею защиты лица, которое добросовестно полагалось на заверения. Если продавец пообещал определенное качество или свойства товара, но на деле все оказалось не так, применяются одновременно правила о качестве товара и согласованные меры ответственности. Как отдельно подчеркивает ВС, этот подход применяется к купле-продаже акций или долей.
Дать заверение о чем-то может не только сторона договора, но и третье лицо. При этом презюмируется, что оно имеет правомерный интерес: третье лицо отвечает по общим основаниям перед тем, кто положился на его заверения.
Толкование договоров и их правовая квалификация
Суды не должны ограничиваться ст. 431 ГК, которая определяет правила толкования договоров (например, что они должны толковаться буквально). При толковании надо учитывать основные начала гражданского законодательства, положения ГК, законов и других актов.
Условия договора надо толковать так, чтобы никто не получил преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Если есть спор о действительности или заключённости договора – суд должен стремиться сохранить договор и учитывать презумпцию разумности и добросовестности участников. Если условия можно толковать несколькими разными путями, но один из них приводит к недействительности или незаключенности, то приоритет надо отдавать такому варианту, который сохраняет силу договора.
Если договор является смешанным, то есть содержит элементы различных договоров, к отношениям сторон по нему применяются нормы о соответствующих договорах, если иное не вытекает из соглашения между сторонами или из существа смешанного договора. А если из содержания договора нельзя установить, к какому из предусмотренных договоров он относится, то к отношениям сторон могут применятся нормы о различных договорах – по аналогии закона.
Договор - это соглашение двух и более сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданско-правовых отношений. Как правило, для заключения договора необходимо, чтобы одна из сторон выступила с предложением заключить договор (оферта), а другая сторона должна дать согласие на заключение этого договора (акцепт). То есть, предложение заключить договор называется офертой, а согласие на его заключение называется акцептом. Таким образом, заключение договора проходит через эти две стадии – оферты и акцепта.
Однако, как оферта рассматривается только то предложение заключить договор, которое обращено к одному или нескольким лицам, где ясно обозначены намерения лица заключить договор, и содержат все существенные условия будущего договора. И если отсутствует хотя бы одно из этих трёх условий, т.е. нет конкретного адресата, не обозначены намерения, не содержат условия будущего договора, тогда это будет уже не офертой, а в лучшем случае приглашением делать оферту или вызов на оферту. Например, рекламное объявление о продаже какого-то товара, с содержанием в нём всех существенных условий договора, является вызовом на оферту, поскольку оно не обращено к конкретному лицу, а обращено к неопределённому кругу лиц. То есть по этому объявлению могут быть заключены множество договоров, а договор по оферте может быть заключён только один и поэтому это вызов на оферту. Правда, есть некоторые исключения из этих правил, сюда входит, так называемая публичная оферта, которая содержит все признаки оферты за исключением одного: она обращена не к конкретному лицу, а любому кто откликнется на эту оферту. Для примера, товары в витрине магазина обращены к любому покупателю, кому интересна эта оферта и первый, кто заключит договор, станет обладателем товара. Или же свободное такси на стоянке также является примером публичной оферты, поскольку предложение на оферту обращено к любому кто откликнется на эту оферту. И первый кто откликнется на это, заключает с ним договор, оферта снимается.
Под акцептом понимается полное, безусловное и безоговорочное согласие заключить договор. И как только акцепт присоединяется к оферте, договор считается заключённым. Если же согласие заключить договор основан на несколько изменённых условиях, то это уже рассматривается как отказ от заключения договора и одновременно становится как бы новой офертой. То есть оферент и акцептант как бы меняются местами.
Оферентом называется лицо делающее оферту, а лицо выражающий акцепт называется акцептантом. Договор считается заключённым лишь тогда, когда к сделанной оферте присоединяется акцепт. Акцепт и оферта юридически связывают оферента и акцептанта, и юридическое действие их зависит от многих условий. Оферент может в любое время снять оферту, если она не получена адресатом. Если же отправленная оферта получена адресатом, то эта оферта не может быть отозвана оферентом в течении срока, установленного для её акцепта. То есть, полученная адресатом оферта юридически связывает оферента и он не может отказаться или изменить её в одностороннем порядке, за исключением случаев оговоренных в самой оферте о праве оферента отказаться от неё, если она и получена адресатом.
До тех пор, пока адресат не получил акцепт, акцептант вправе в одностороннем порядке отозвать его. Если же акцепт был получен оферентом, договор считается заключенным. Юридическое действие оферты зависит еще от двух обстоятельств. С этой точки зрения, различают оферту, сделанную с указанием срока для ответа, и оферту, сделанную без указания срока для ответа. Если оферта сделана с указанием срока для ответа, тогда оферент обязан ожидать в течение указанного срока. Если ответ придет в пределах установленного срока, договор считается заключенным, и в течение этого срока оферент не может отказаться от оферты. В случае же отказа от оферты, оферент должен возместить своему контрагенту все убытки, возникшие из-за этого отказа. Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависят от другого обстоятельства — от того, в какой форме сделана эта оферта. Если оферта сделана в устной форме, без указания срока для ответа, то только немедленный акцепт связывает оферента. Если немедленного акцепта не последовало, то оферент никак не связан юридически перед своим контрагентом.
Если же оферта была сделана без указания срока в письменной форме, то оферент должен ждать ответа в течении нормально необходимого пробега корреспонденции и обдумывания ответа (что это такое закон не раскрывает). Если же ответ прибыл с опозданием, то судьба договора в руках оферента, он может не обратить внимание на опоздание и договор может быть заключён. А если оферент не желает заключить договор, он информирует об этом контрагента или может вообще не отвечать, так как оферта просрочена. И, наконец, отсутствие ответа на оферту означает безусловный отказ от заключения договора (ст. 438 ГК РФ).
В более сложных ситуациях, когда своевременно отправленный ответ прибыл с опозданием по независящим от контрагента условиям (например, плохая почтовая связь), тогда оферент обязан немедленно сообщить о прибытии акцепта с опозданием, если он не желает считать себя юридически связанным с этим договором. Если он не сделает этого, договор будет считаться заключённым, несмотря на то, что акцепт пришёл с опозданием.
Если ответ о согласии заключить договор прибыл в срок, но на других условиях, то такой ответ рассматривается, как отказ от заключения договора, и в то же самое время, как новая оферта. То есть стороны как бы меняются местами: тот, кто был акцептантом, становится оферентом, со всеми вытекающими отсюда последствиями. То есть это уже новая оферта на новых условиях. И такая переписка может длиться довольно долго и оформляться разными дополнениями в виде протоколов разногласия, до тех пор, пока не достигнут согласия. Но бывают такие случаи, когда из-за производственной необходимости, нельзя откладывать подписание договора на долгий срок. Для таких случаев при обоюдном согласии сторон, разногласие может быть передано на рассмотрение суда и на условиях решения суда может быть заключен договор.
Заключение договора в обязательном порядке
Этот порядок применяется тогда, когда заключение договора обязательно хотя бы для одной из сторон. Здесь возможны два варианта.
Заключение договора на торгах в форме аукционов и конкурсов получило достаточно широкое распространение. Сущность этого способа заключения договора состоит в том, что договор заключается с тем, кто выиграет торги. В этих торгах в форме аукционов или конкурсов должны участвовать 2 и более лиц и в качестве организатора торгов может выступать либо собственник продаваемой вещи, либо обладатель соответствующего имущественного права, которое является предметом торгов, или какая-либо специализированная организация, которой поручается провести эти торги. Такие торги могут быть открытыми или закрытыми. В открытых торгах участвуют любые субъекты гражданского права, а закрытые торги проводятся для специально приглашенных лиц. специфической деятельности в которой не каждый может участвовать.
Условия и процедуры подписания договора
Любой договор имеет конкретное содержание, т.е. те условия, которые предусмотрены законом или соглашением сторон и определяют права и обязанности сторон и порядок осуществления этих прав и обязанностей.
С этой точки зрения, существуют существенные, несущественные и отсылочные условия договора.
Существенными называются условия договора признанные таковыми по закону либо те условия, которые желает согласовать в договоре одна из сторон.
Существенные условия, например, для договора поставки это условия указанные в законе, без которых договор считается незаключённым и может быть признан недействительным. К ним относятся, количество, качество, комплектность и ассортимент товара, сроки поставки, цена, момент перехода права собственности, сроки предъявления претензий, ответственность сторон и т.д.
Несущественными называются условия, которые не обязательно включать в договор в силу их очевидности, но в случае требования одной из сторон могут быть включены в договор.
Нормативными или отсылочными называются условия, предусмотренные различными нормативно-правовыми актами, но текст которых не приводится в договоре, а делается только ссылка на этот нормативно-правовой акт. Например, для договора поставки существенным условием является приемка товара по количеству и качеству. В договоре не раскрываются многочисленные детали этой операции, а просто дается ссылка на соответствующий нормативный акт по приёмке продукции. Договор максимально защитит ваши интересы, если при его заключении вы не обойдёте вниманием некоторые важные моменты.
Первое. Нужно максимально соблюдать принцип непосредственности при подписании договора. То есть, договор должен быть подписан одновременно всеми сторонами соглашения в одном и том же месте. На практике этот принцип часто нарушается. Стороны направляют другу друга текст договора почтой, а то и просто по факсу, рассчитывая на обязательность и порядочность своего контрагента. Когда вас и вашего контрагента уже связывают длительные доверительные партнерские отношения, такой подход видится вполне приемлемым. Но если вы только начинаете сотрудничество, нужно быть особенно внимательным и осторожным и не допускать "заочного" подписания договоров.
Второе. Обязательно нужно проверить правоспособность лица, подписавшего договор. Т.е. договор должен быть подписан лицом, который имеет на это право - либо директором предприятия, либо лицом, уполномоченным на подписание договора в силу приказа или доверенности. Обязательно нужно установить личность человека, подписавшего договор и проверить его полномочия, т.е. посмотреть на приказ или доверенность, а лучше получить копию этого документа и приложить его к договору.
Третье. Подписание договора скрепляется печатями предприятий его заключающих. На данном этапе тоже нужно быть внимательным. Печать, которой заверяется подписанный договор, должна быть круглой, иметь в себе наименование предприятия и его регистрационный номер. Если договор подписывается с государственным учреждением, то печать такого учреждения обязательно должна быть гербовой.
После подписания договора сторонами все его условия становятся одинаково важными и обязательными для исполнения.
Юристы фирмы "Мадрок" надеются, что данная статья поможет читателям сделать правильные выводы при заключении договоров (сделок). Однако если в штате нет юристов договорного права, мы все же рекомендовали бы обратиться к профессионалам.
Читайте также: