На какой срок может быть заключен договор коммерческой субконцессии

Опубликовано: 17.09.2024

Статья посвящена договору коммерческой субконцессии. В ней раскрывается его суть, предмет такого соглашения, права и обязанности сторон, а также остальные ключевые моменты.

Франчайзинг – это активно развивающаяся система, в рамках которой существуют разные способы выстраивания взаимоотношений между сторонами. Так, правообладатель в договоре коммерческой концессии может или предоставить пользователю право передать определённую часть прав субпользователю, или сделать это обязанностью пользователя. Указанное предусмотрено в статьях 1029 и 1032 ГК РФ соответственно.

То есть речь идёт о субфранчайзинге. При нём франчайзи первого уровня превращается в франчайзера по отношению к франчайзи второго уровня. Фактически, между головной компанией и конечными франчайзи появляется фигура посредника. В подобной ситуации заключается договор коммерческой субконценсии. Давайте разберёмся в том, о чём вообще идёт речь.

Что такое договор коммерческой субконцессии

Коммерческая субконцессия всегда носит производный характер и основывается на договоре коммерческой концессии. Именно в последнем должна быть предусмотрена возможность субфранчайзинга. В противном случае заключение такого контракта будет неосуществимым.

По договору субконцессии одна из сторон коммерческой концессии (пользователь) передаёт новому участнику отношений (субпользователю) право работать под брендом головной компании. Конкретика оговаривается уже непосредственно в соглашении. Необходимо отметить, что договор коммерческой субконцессии не может противоречить основному контракту. Кроме того, такое соглашение должно быть в большинстве случаев предоставлено головной компании перед подписанием.

Заключение договоров субконцессии позволяет правообладателю развивать свою сеть с минимальными вложениями и в течение короткого срока. При этом главный франчайзер получает меньше прибыли, поскольку часть дохода от заключения подобных контрактов достаётся субфранчайзеру. Однако выгода от такого развития сети традиционно преобладает.

Если вам нужна помощь в разработке договора – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Предмет договора коммерческой субконцессии

Непосредственно к предмету данного договора относится комплекс передаваемых субфранчайзером франчайзи прав, а также всё, что связано с их использованием. Встречаются разные варианты:

франчайзи второго уровня по договору коммерческой субконцессии может получить тот же объём прав, что и франчайзи первого уровня;
договором коммерческой субконцессии предусматривается передача такого же объёма прав, но исключительно на конкретной территории;
по коммерческой субконцессии передаётся ограниченный объём прав по сравнению с тем, что получил франчайзи первого уровня, заключивший соглашение коммерческой концессии.

Полная передача всех прав встречается крайне редко. Как правило, головная компания наделяет субфранчайзера дополнительными полномочиями в конкретном регионе по представлению её интересов. И субфранчайзи таких прав не получает. Однако это может не мешать ему пользоваться брендом и полноценно развиваться как предпринимателю.

Что же касается непосредственно предмета договора субконцессии, то речь чаще всего идёт о передач прав на:

использование товарного знака (знака обслуживания) и всего, что так или иначе связано с возможностью оказывать услуги или производить/распространять товары от имени конкретного бренда;
доступ к ноу-хау, созданных или внедрённых правообладателем;
применение бизнес-процессов, позволяющих работать под именем бренда;
консультационную поддержку;
техническое обеспечение;
маркетинговую стратегию;
рекламную поддержку;
обучение самого предпринимателя и (или) его персонала;
юридическую помощь;
меню, приложение, программу лояльности и т. п.

Следует принимать во внимание, что учебный процесс, материальное обеспечение и прочее по договору коммерческой субконцессии в 98% случаев организовывает субфранчайзер. Однако участие головной компании в таком соглашении тоже может быть каким-то образом обозначено. Например, основной франчайзер нередко оставляет за собой право контролировать механизм оказания соответствующей поддержки, качество обучения и прочее.

Права и обязанности сторон по этому договору

В коммерческой субконцессии должны быть чётко и однозначно обозначены права и обязанности сторон, то есть субфранчайзера и субфранчайзи. В основном в соглашении расписывается так или иначе всё, что касается их взаимоотношений:

передача прав (конкретный порядок, сроки и прочее);
оказание поддержки консультационного, юридического или технического характера;
выплата единоразового взноса и (или) регулярного с указанием сроков, способов, точных сумм;
осуществление мероприятий по контролю за тем, как субфранчайзи выдерживает определённый уровень сервиса.

Однако в то же время в тексте соглашения может так или иначе затрагиваться головная компания. Например, если часть единоразового платежа (паушального взноса) отходит основному франчайзеру, это нередко напрямую оговаривается. Конкретные положения могут непосредственно расписываться в контракте. Но зачастую в договоре коммерческой субконцессии идёт просто отсылка на основное соглашение.

Важно! Субфранчайзер не может предоставить субфранчайзи больший объём прав, чем получил сам по договору коммерческой концессии или чем ему разрешено правообладателем. То есть нужно помнить о вторичности всех договорённостей.

Ответственность сторон по договору субконцессии

В таком соглашении обязательно прописываются положения, касающиеся ответственности сторон. Причём чем детальнее они будут обозначены, тем проще впоследствии станут проходить разбирательства.

Очень важно, чтобы в договоре коммерческой субконцессии содержались конкретные ответы на следующие вопросы:

Кто несёт ответственность перед субфранчайзи – только субфранчайзер или же и головная компания тоже?

Кто имеет право контролировать субфранчайзи и как?

В каком конкретно порядке и в какой последовательности могут предъявляться претензии? Например, чаще всего субфранчайзи должен выдвинуть их сначала субфранчайзеру, а только потом, при отсутствии реакции с его стороны, предприниматель может обратиться уже в головной офис. Однако иногда основной правообладатель в принципе отказывается отвечать перед такими франчайзи. То есть всё зависит от того, что конкретно прописано в обоих договорах.

Что будет при банкротстве субфранчайзера?

Кому именно должен выплачивать компенсацию за нарушения субфранчайзи?

Фактически, во всём, что так или иначе касается вопросов ответственности, очень важно прописать роль головной компании. В противном случае это может привести к затяжным разбирательствам.

Договор коммерческой субконцессии на данный момент остаётся в России своеобразной экзотикой. Однако по мере развития франчайзинга –он становится всё более популярным. И нередко это отличная возможность наладить сотрудничество с мировым брендом без непосильных вложений. Но перед подписанием договора нужно тщательно разобраться в том, о чём вообще идёт речь.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Остались вопросы?

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме!
Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

URL
HTML
BB-код
Текст

Комментарий к ст. 1029 ГК РФ

1. Как следует из п. 1 комментируемой статьи, право на передачу комплекса исключительных прав в субконцессию возникает у пользователя лишь в случае, если такое право предусмотрено договором коммерческой концессии. Этим данный вид договора отличается от субаренды, субподряда (в которых достаточно получить согласие контрагента). В остальном к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договорах коммерческой концессии (п. 5 комментируемой статьи).

Условия договора коммерческой концессии могут обязывать пользователя заключать договоры о субконцессии.

2. В силу производного характера договора коммерческой субконцессии такой договор не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. По той же причине недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность и заключенных на основании его договоров коммерческой субконцессии (п. 2 комментируемой статьи).

3. Согласно диспозитивному правилу п. 3 комментируемой статьи, при досрочном прекращении договора коммерческой концессии права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило, соответственно, применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока. Из данного правила, установленного в интересах пользователя по договору субконцессии, следует, что по общему правилу досрочное прекращение договора коммерческой концессии влечет не прекращение договора субконцессии, а изменение его субъектного состава - вторичный правообладатель выбывает из состава участников договора, а его место занимает основной правообладатель. Такое последствие наступает в случае молчания правообладателя. Его отказ от принятия на себя прав и обязанностей вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии влечет прекращение этого договора.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, однако это правило диспозитивно. Договором может быть предусмотрена как солидарная с вторичными пользователями ответственность первичного пользователя, так и освобождение его от ответственности перед правообладателем (п. 4 комментируемой статьи). Смысл данных норм состоит в охране интересов правообладателя, чьи секреты производства могут быть разглашены и чья деловая репутация непосредственно затронута в результате действий вторичного пользователя.

5. Судебная практика:

- Постановление ФАС Московского округа от 02.07.2014 N Ф05-6196/2014 по делу N А40-117437/13-27-1046;

- Постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2005 N А65-2110/04-СГ3-28.

Договор коммерческой концессии – это соглашение между сторонами, по которому одна из них предоставляет другой право использования комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Согласно ГК РФ договор франчайзинга обязательно нужно заключать в письменной форме, и он должен включать в себя право на использование товарного знака, а также другие объекты. Кроме того, договор франшизы обязательно должен быть возмездным.

Стороны договора франчайзинга или коммерческой концессии – это правообладатель и пользователь. Сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Как следует из ГК РФ, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Договор коммерческой концессии обязательно необходимо регистрировать в Роспатенте. Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную ответственность вместе с пользователем, если речь идет о продаже товаров или оказании услуг. Если же требования предъявляются к пользователю как к производителю, правообладатель несет солидарную ответственность.

При перезаключении договора концессии пользователь, полностью исполнявший обязательства, будет иметь преимущественное право. Если правообладатель, когда срок договора истечет, заключит новый договор с другим пользователем на аналогичных условиях, предыдущий пользователь вправе потребовать перезаключить такой договор с ним и возместить возникшие убытки.

Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

предмет договора: какой объект\объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Другие условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Кроме того, в договоре могут быть указаны следующие условия:

территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
срок действия договора;
возможность заключать договор субконцессии;
требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателям ценам.

Согласно статье 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
консультировать пользователя;
контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

Согласно статье 1032 ГК РФ пользователь обязан:

использовать предоставленный товарный знак, указанным в договоре образом;
сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
предоставлять клиентам все доп. услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичных правообладателя.

"Подводные камни" франшизы

Судебная практика по договорам франшизы показывает, что чаще всего есть сложности с обоснованием платежей по договору коммерческой концессии или лицензиям.

Кейс из практики

Между лицензиаром ИП Великановым В. О. и лицензиатом ООО «Делис Медиа» был заключен лицензионный договор на использование товарного знака «Мобил Мед». Налоговая инспекция сочла размер платежей по данному договору завышенным и начислила ООО «Делис Медиа» недоимки по налогу на прибыль – более 3 млн руб.

Большой пул ошибок допускается и при составлении договора, особенно если скачивать его в интернете и не адаптировать под особенности бизнеса. Договор коммерческой концессии один из самых сложных в юридической практике. Требует опыта и подробного погружения в бизнес клиента.

Например, предприниматель не зарегистрировал товарный знак или у него нет права на его использование. Как в случае с региональным дилером, который пытался передать право на использование товарного знака по сублицензионному договору, не являясь его владельцем.

Поэтому используя открытые источники и чужие документы, предприниматель рискует понести невосполнимые убытки, связанные с недобросовестным партнером по франшизе. Чтобы избежать рисков,читайте наш чек-лист при составлении договора франчайзинга.

Вы можете получить бесплатную консультацию эксперта по договору франчайзинга по телефону. Оставьте заявку и мы перезвоним за 15 минут

Договор субконцессии позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии (пользователю) передавать комплекс или только определенную часть прав, полученных им от правообладателя, третьей стороне – так называемому субпользователю. То есть пользователь в данном случае выступает в роли посредника между правообладателем и субпользователем. При этом согласно условиям договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1029 и ст. 1032 ГК РФ). Последний вариант, конечно, менее выгоден франшизополучателю, зато отлично подходит франшизодателю. Последний перекладывает все хлопоты по построению своей сети на своих франчайзи. Хотя его прибыль в этом случае оказывается несколько ниже, нежели при продаже франшиз самостоятельно, но он значительно расширяет свое присутствие на определенных рынках в короткие сроки и с минимальными вложениями.

По договору коммерческой субконцессии одной стороной (пользователем, заключившим договор с правообладателем) за определенное вознаграждение предоставляется другой стороне (субпользователю) на срок или без указания срока в пределах срока действия основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав. Последние по-прежнему принадлежат правообладателем и передаются пользователю по договору коммерческой концессии. Они включают в себя право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак и другие объекты исключительных прав, которые могут быть предусмотрены по договору.

С юридической точки зрения договор субконцессии ничем не отличается от основного договора. Он также является двусторонним, возмездным, консенсуальным, его можно продлевать. Стороны, заключающие договор субконцессии, как следует из ст. 1027 ГК РФ, являются предпринимателями. Этот договор также должен быть заключен в письменной форме, иначе он может быть признан ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Есть и различия между договором коммерческой концессии и договором субконцессии. Как известно, первый подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, или же пользователя (в случае, если правообладатель зарегистрирован за рубежом). Но в случае с договором субконцессии в качестве правообладателя, передающего права субпользователю, выступает пользователь, поэтому этот документ подлежит регистрации в том органе, который в свое время регистрировал пользователя. Если же пользователь был зарегистрирован за рубежом, то в этом случае субдоговор регистрируется по месту регистрации субпользователя. Срок регистрации также составляет не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»).

Как и договор концессии, субдоговор, предполагающий передачу прав на использование объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством, должен быть зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (в Роспатенте).

Обратите внимание: договор коммерческой субконцессии является предметом регулирования ст. 1029 ГК РФ. В остальной части к нему применяются общие правила главы 54 ГК РФ, в том числе и положения о заключении, расторжении и изменении.

Основные трудности связаны с трактовкой права интеллектуальной собственности. Кроме того, специфика такого соглашения несет определенный риск возникновения негативных последствий для конкуренции на рынке, поэтому к нему применимы также условия антимонопольного регулирования.

Предмет договора коммерческой субконцессии

Как уже было упомянуто выше, предмет договора субконцесии – это действия пользователя, который заключил соглашение с правообладателем, по предоставлению субпользователю права использовать в его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. При этом в этот комплекс прав могут входить права на использование товарного знака правообладателя, коммерческого обозначения и т. д. Кроме того, как и в случае с договором концессии, по условиям соглашения субпользователю может быть предложено техническое содействие и информационная помощь. Он же пользуется этими правами, выплачивая другим сторонам определенное вознаграждение.

Отдельного внимания заслуживает вопрос существенных условий в договоре концессии. Так как такой договор можно заключить как на определенный, так и на неопределенный срок, то условие о сроке является важным. К существенным относится и условие о способах использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя. Как мы помним, договор коммерческой концессии (как и субконцессии) хотя и передает исключительные права пользователю, но предусматривает определенные ограничения по способу их использования. Также в договоре в обязательном порядке прописывается размер и условия выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Эти условия не устанавливаются законодательно, согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ, а определяются по соглашению всех сторон. Пользователь может получать вознаграждения от субпользователя в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей. Кроме того, это вознаграждение может составлять определенный процент от выручки на оптовую стоимость продукции или процент от общей прибыли и т. д. В нашей стране, как правило, выбирается один из этих видов вознаграждения, но за рубежом они часто комбинируются. Независимо от того, как именно первичный и вторичный правообладатели получают свое вознаграждение, условия определения этих выплат должны быть прописаны в договоре, который заключается с субфранчайзи, и согласованы с последним.

Свой тренинговый центр за 55 000 руб.

В стоимость входят комплект материалов для очного проведения всех программ + 2 дня живого обучения онлайн. Бессрочное право проведения 10 программ. Никаких дополнительных отчислений и платежей. Запуск за 2 дня.

Существуют три вида условий договора коммерческой субконцессии (все они выделяются условно): существенные, обычные или случайные. С существенными мы уже разобрались. К ним относятся предмет и стоимость договора. К предмету договора коммерческой концессии (а, следовательно, и к договору субконцессии) относят права на товарный знак, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), технологии и т. д. Договор коммерческой концессии или субконцессии предполагает передачу прав не только на товарные знаки прочее. Прежде всего, согласно ему, вторая сторона может использовать не только и не столько графическое обозначение торгового знака, сколько деловую репутацию франшизодателя. Также может изменяться объем прав, предоставленных пользователю франшизодателю. Цена, определенная договором концессии, является вознаграждением, а условие о выплате такового входит в договор коммерческой концессии или субконцессии. Это означает, что оно должно быть, во-первых, согласовано между двумя сторонами, а, во-вторых, должно фигурировать в соглашении. В большинстве случаев пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота предприятия субпользователя, а этот процент определяется по условиям договора, согласно статьям 1031-1033 ГК РФ.

Права и обязанности сторон по договору коммерческой субконцессии

Как мы ранее уже установили, договор коммерческой концессии взаимосвязан с договором субконцессии. Соответственно, соглашение последнего вида напрямую зависит от основного договора, и срок его действия определяется сроком действия основного договора. Он не может быть больше, нежели срок действия основного договора. А если последний становится недействительным, то и субдоговор утрачивает свою силу (абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 1029 ГК РФ). Соответственно, и права, которые предоставляются субпользователю, считаются производными от прав, которые пользователь получает от правообладателя. Срок договора субконцесии также равен сроку действия договора коммерческой концессии. Если срок действия основного договора подходит к концу, то весь комплекс прав от пользователя возвращается к правообладателю, а субпользователь поднимается в переносном смысле на ступеньку выше и становится пользователем. При этом правообладатель вправе отказаться принимать права и обязанности по договору субконцессии.

Если же субконцессиональный договор по каким-либо причинам досрочно аннулируется, то при определенных условиях это позволяет преобразовать его в основной. То есть исчезает «посредник» между правообладателем и субпользователем, и последний получает правовой статус пользователя.

Как же может быть ограничен объем использования прав и информации, полученный субпользователем по договору коммерческой субконцессии? На основе соглашения правообладатель может ограничивать переданные права по стоимости или количеству произведенной продукции или оказанных услуг, по территории использования (к примеру, продажа определенного вида товара в конкретном регионе). Впрочем, ограничен может быть не только субпользователь, но и вторичный правообладатель и даже сам франчайзер, согласно п. 1 ст. 1033 ГК РФ. Так, франчайзи может либо отказаться от осуществления такой же деятельности на определенной территории, либо обязаться не продавать такую же франшизу другим лицам в этом регионе. Последний вариант особенно привлекателен для субпользователя, который в результате может стать монополистом на региональном рынке. Правда, ему придется за это выплачивать больший процент пользователю и правообладателю, у которых он приобретает франшизу.

Кроме того, субпользователь может быть обязан отказаться от конкуренции с правообладателем на определенной территории или от получения аналогичных прав от его конкурентов, что вполне объяснимо. Но какие бы условия не выдвинул франшизодатель, они не должны нарушать законов об антимонополии, иначе эти условия могут быть оспорены и признаны недействительными, согласно п. 1 ст. 1033 и ст. 168 ГК РФ.

Казалось бы закон в отношении коммерческой концессии и субконцессии достаточно расплывчат и не императивен. Однако в нем прописаны определенные требования, которые существенно ограничивают права вторичного правообладателя (хотя, стоит признать, и не в большей мере, нежели договор коммерческой концессии ограничивает права франшизополучателя). В частности, вторичный правообладатель не вправе диктовать своим партнерам – покупателям субфраншизы цены на товары и услуги, которые они реализуют.

Субпользователь при этом не может оказывать услуги либо продавать товары определенным категориям лиц, ограниченным, к примеру, по территории. Любые условия, предполагающие территориальные ограничения для услугополучателей, согласно п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК РФ, считаются ничтожными.

Хлопоты по регистрации договора берет на себя вторичный правообладатель, согласно п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Однако по условиям соглашения вполне может быть предусмотрен и другой вариант: заботы по регистрации документа могут быть переложены на франшизодателя, что, впрочем, бывает довольно редко. Вторичный правообладатель получает еще ряд обязанностей, которые в договоре коммерческой концессии принадлежали бы франчайзеру. К таким наиболее существенным обязанностям относится также отслеживание качество товаров или услуг, которые производит или оказывает субпользователь по договору. Хотя это условие и может отсутствовать в конкретном договоре, но, как и в случае с концессией, оно предусмотрено, в первую очередь, в интересах первичного правообладателя, но оно столь же важно и для его партнеров. Ведь любые проблемы с качеством продукции одного лишь предприятия могут бросить тень на репутацию всей сети.

К постоянным обязанностям субпользователя, согласно ст. 1032 ГК РФ, относится обязанность использовать объекты исключительных прав в строгом с соответствии с условиями, обозначенными в соглашении, а также сохранение в тайне содержания конфиденциальной коммерческой информации. Последнее условие вызывает больше всего сомнений и тревог у франчайзеров. Главная и самая ценная составляющая франшизы – это информация. Причем большая часть этой информации, передаваемой по договору другому лицу, может быть отнесена к коммерческой тайне.

В обязанности вторичного правообладателя также входит обеспечить соответствие продукции субпользователей уровню аналогичной продукции первоначального и вторичного правообладателя. Сюда относится не только качество производимых товаров или предоставляемых услуг, но и следование инструкциям франчайзера, точное соблюдение технологии, оформление коммерческих помещений, оказание дополнительных услуг и прочее.

Как франчайзи обязан информировать своих клиентов о том, что он, хотя и пользуется торговой маркой правообладателя, но работает с ним по договору коммерческой концессии, так и субпользователь имеет такие же обязанности. Это правило действует в интересах, в первую очередь, потребителя, который не должен быть введен в заблуждение звучным брендом. Но также оно преследует и интересы первоначального правообладателя, давая ему дополнительную гарантию на случай работы недостаточно добросовестного франчайзи.

Если сравнивать договоры коммерческой концессии и субконцессии, то можно найти много общего между ними, но есть и некоторые расхождения. Расхождения эти довольно условны, скорее, отличия представляют собой измененный вариант первоначальных условий, который рассматривает отношения франчайзи и франчайзера. Если основной договор, заключенный на определенный срок, прекращается досрочно, или же если речь идет о расторжении бессрочного договора, то согласно п. 3 ст. 1029 ГК РФ субпользователь остается защищенным. Он не только не теряет свои права, но и переходит на ступеньку выше: теперь второй стороной становится правообладатель, замещающий вторичного правообладателя. Проблема (и несовершенство законодательной базы) заключается лишь в том, что франчайзер может отказаться принимать на себя такие обязательства и становиться преемником своего партнера. Вторичный пользователь в любом случае не получает больше прав, нежели предусмотрено по основному договору.

По желанию одной из сторон договор коммерческой субконцессии может быть расторгнут до окончания срока его действия. Но в этом случае одна из сторон, которая настаивает на прекращении отношений, должна уведомить вторую сторону о таком желании минимум за шесть месяцев. Это же правило распространяется и на первоначального правообладателя, и его партнерам ничего другого не остается, как принять этот факт как данность. Причем тут есть определенной порядок уведомления сторон о расторжении соглашения. Вторичный правообладатель, который непосредственно взаимодействует с субпользователем, ставит последнего в известность о расторжении договора, инициированном франчайзером. Но, как и в случае с договором коммерческой концессии, досрочное расторжение или прекращение срока действия бессрочного договора, нужно в обязательном порядке зарегистрировать (п. 2 ст.1037 ГК РФ). Лишь тогда он, действительно, считается прекращенным для всех сторон, между которыми он был заключен. Если в условия договора какая-либо из сторон хочет внести изменения, то их нужно будет зарегистрировать в том же порядке, что и заключение договора, и внесение в него изменений. Только после регистрации они вступают в силу, а до этого не имеют никакого значения.

По истечении срока действия договора, как и в случае с договором коммерческой концессии, субпользователь, который добросовестно исполнял свои обязанности может настаивать на его пролонгировании. Но в этом случае есть важный нюанс: вторичный правообладатель (который и заключал договор с данным субпользователем) может отказать ему в пролонгировании соглашения, но при этом он берет на себя обязательство не заключать договоры с такими же условиями с другими пользователями на той же территории. При нарушении этого обязательства вторичный правообладатель должен будет либо заключить договор с вторичным субпользователем, если последнему это будет актуально, либо выплатить ему компенсацию, включая упущенную выгоду.

Если франчайзер в течение срока действия договора изменяет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение, то права на них переходят к субпользователю автоматически (при согласии последнего). Условия договора при этом изменяются, а сам договор подлежит перерегистрации, но решение всех этих юридических вопросов ложится на плечи франчайзера. Так как субпользователь в результате получает права на использование нового бренда, который пока еще не столь известен, как предыдущий, и не пользуется такой же репутацией, он вправе потребовать от вторичного правообладателя уменьшения вознаграждения. Если вторичный правообладатель не согласен удовлетворить эти требования, договор может быть аннулирован с возмещением субпользователю всех убытков, причиненных изменениями в заключенном ранее соглашении.

В остальных пунктах изменения в договоре коммерческой субконцессии не отличаются от условий договора концессии.

Договор коммерческой субконцессии представляет собой фактическое продолжение договора концессии. Можно сказать, что субконцессия развивает концессию и весьма выгодна для владельца передаваемых в пользование исключительных прав.

Такая форма отношений предполагает участие трех заинтересованных лиц. Само понятие субконцессии закреплено в Гражданском кодексе РФ, который устанавливает основные положения таких сделок.

Права вторичных пользователей по договору коммерческой субкомцессии

Особенность соглашений данного вида заключается в том, что владелец тех или иных исключительных прав передает возможность их использования другому лицу.

Такое лицо называется концессионером, который, в свою очередь, заключает соглашение с другим лицом на использование указанных прав. Этот и называется субпользованием.

Таким образом, имеется последовательность юридически значимых действий. Среди основных положений, которые должны учитываться при заключении сделки, следует указать:

Права и обязанности сторон необходимо прописывать очень подробно. При этом объем прав субконцессионера такой же, как и у концессионера. То есть, права второго участника соответствуют в полном объеме правам, переданным по сделке концессии;
Обязанности также тождественны концессионному соглашению. То есть, обязанности второго участника заключаются в соблюдении всех условий, которые установлены обладателем прав. Это может быть порядок использования бренда, соблюдение определенной рецептуры или методики;
Права и обязанности предполагают взаимную ответственность. Получатель комплекса возможностей обязан соблюдать условия сделки и должен нести ответственность за их нарушение.

Таким образом, данное соглашение является вторичным по отношению к сделке концессии.

Договор коммерческой субконцессии ГК РФ

Основные особенности договора коммерческой субконцессии названы выше.

Но еще одним существенным моментом таких сделок является их возмездный характер. Именно поэтому документ называется коммерческим. То есть, получатель прав извлекает из их использования прибыль.

Разработчик рецепта, технологии или владелец бренда достигают расширения своего бизнеса, увеличивается их охват рынка.

В целом, заключение сделок данного вида выгодно всем участникам, поэтому они часто используются в предпринимательской деятельности.

Между тем, договор коммерческой субконцессии регистрируется в налоговых органов. Данный порядок установлен Приказом министерства финансов № 105 от 2005 года.

Срок договора коммерческой субконцессии

Указанные сделки могут заключаться как на конкретный, так и на неопределенный срок. Если срок действия соглашения не указан в документе, то он считается заключенным на неопределенный срок.

Если действие соглашения ограничено во времени, то срок привязывается к соглашению о концессии. По правилу, установленному ГК РФ, период действия субконцессии не может превышать период действия концессии.

Договор коммерческой субконцессии может быть заключен на срок, который определяется сторонами по взаимной договоренности. Это может быть любой период, который стороны сочтут разумным и необходимым. Каких-либо ограничений на этот счет нормы закона не предусматривают.

Стороны договора коммерческой субконцессии

Данные сделки являются двухсторонними. Одной из них, является пользователь. Именно он изначально получил от владельца объекта возможность его использования в своей предпринимательской деятельности.

Соответственно, пользователь передает такую возможность другой стороне соглашения – субпользователю. При этом сама возможность заключения соглашений с субпользователями должна быть предусмотрена изначальным договором между владельцем и первым пользователем.

Еще одним важным обстоятельством является объем возможностей, которые передаются второй стороне. Пользователь может предоставлять полный объем возможностей либо их определенную часть.

Конкретное содержание возможностей субпользователя подробно прописывается в соглашении.

Пример договора коммерческой субконцессии

Соглашение составлено в учетом всех норм и требований закона, в нем содержатся существенные условия сделки и отлично прописаны обязанности сторон, а также взаимная ответственность участников.

На какой срок может быть заключен договор коммерческой субконцессии

Что такое договор коммерческой субконцессии

Предмет договора коммерческой субконцессии

Права и обязанности сторон по этому договору

Ответственность сторон по договору субконцессии

Остались вопросы?

Комментарий к ст. 1029 ГК РФ

Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Другие условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

"Подводные камни" франшизы

Предмет договора коммерческой субконцессии

Права и обязанности сторон по договору коммерческой субконцессии

Права вторичных пользователей по договору коммерческой субкомцессии

Договор коммерческой субконцессии ГК РФ

Срок договора коммерческой субконцессии

Стороны договора коммерческой субконцессии

Пример договора коммерческой субконцессии

Похожие