Можно ли устроиться на работу и уйти в декрет сразу

Опубликовано: 14.05.2024

добрый день! могу ли я устроиться на работу, имея полугодовалого ребенка, отработать 5 дней и уйти в отпуск по уходу за ребенком до 3 лет? если по специальности прописанной в дипломе (год окончания 2016)

Вы можете уйти в отпуск в данном случае, это Ваше право.

Вам необходимо написать заявление на имя работодателя о предоставлении Вам отпуска. Заявление лучше написать в двух экземплярах, на одном попросить работодателя, чтоб он поставил отметку. что заявление получено.

Если работодатель откажет Вам в предоставлении отпуска, Вы имеете право обратится в инспекцию по труду и занятости с соответствующим заявлением.

Если инспектор сочтет нарушение со стороны работодателя. то его могут привлечь к ответственности.

КоАП РФ, Статья 5.27. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права

1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 2 и 3 настоящей статьи и статьей 5.27.1 настоящего Кодекса, —

влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

отработать 5 дней и уйти в отпуск по уходу за ребенком до 3 лет?

елена

Да, такая возможность законом не запрещена.

Согласно ст. 64 ТК РФ

В силу ст. 256 ТК РФ

Такой отпуск может быть использован в любой момент до достижения ребенком возраста трех лет.

При этом предоставление указанного отпуска осуществляется независимо от продолжительности работы в той или иной организации. Условием его предоставления является также то. что иные лица не находятся в отпуске по уходу за ним.

Да, такая возможность законом не запрещена.

Петров Михаил

Более того, выплате также подлежит пособие по уходу за ребенком.

на это обращено внимание и в судебной практике

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.06.2012 по делу N А66-9446/2011

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Агентство по взысканию долгов» место нахождения: 170100, г. Тверь, ул. Пушкинская, д. 1, ОГРН 1096952003664 (далее — ООО «Агентство по взысканию долгов», Общество), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к государственному учреждению — Тверское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, место нахождения: 170008, г. Тверь, ул. Ротмистрова, д. 31 (далее — Учреждение, Фонд), о признании незаконным решения от 08.08.2011 N 85/3569 об отказе в выделении средств на возмещение расходов страхователя на выплату страхового возмещения и об обязании Учреждения устранить допущенные нарушения прав заявителя путем перечисления ему средств на возмещение расходов страхователя в сумме 209 243 руб. 96 коп. на выплату страхового обеспечения.
Решением Арбитражного суда Тверской области от 16.11.2011, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2012, заявленные требования Общества удовлетворены.
В ходе проведения проверки Учреждение выявило, что Общество, приняв на работу двоих сотрудников — Миронову Т.В. и Волкову А.И. с 01.01.2010 с окладом в сумме 35 000 руб., позволяющим претендовать на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком в предельном размере (в сумме 13 833 руб.), с этого же дня предоставило каждой из них отпуск по уходу за ребенком. В указанных действиях Общества Учреждение усмотрело признаки злоупотребления правом на получение социальных выплат, поскольку, по его мнению, прием на работу Мироновой Т.В. и Волковой А.И. был осуществлен Обществом с целью выплат пособий по уходу за детьми за счет средств Фонда в большем размере.
В кассационной жалобе Фонд ссылается на то, что, принимая с 01.01.2010 в ООО «Агентство по взысканию долгов» Волкову А.И. и Миронову Т.В. на работу с окладом 35 000 руб. и предоставляя им с этого же дня отпуск по уходу за ребенком, директор названной организации Волков И.И. действовал недобросовестно.
Согласно статье 2 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ) основными принципами правового регулирования трудовых отношений, в частности, являются запрещение дискриминации в сфере труда и обеспечение права на обязательное социальное страхование работников.
В соответствии со статьей 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.
Из вышесказанного следует, что работодатель не имеет права отказать в принятии на работу женщине по причине ее беременности, а установление размера заработной платы относится к прерогативе работодателя.

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 16.11.2011 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2012 по делу N А66-9446/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу государственного учреждения — Тверское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации — без удовлетворения.

Экспертиза статьи:
Иван Михайлов,
служба Правового консалтинга ГАРАНТ,
юрисконсульт

В Трудовом кодексе установлен запрет на отказ в заключении трудового договора с женщиной по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей 1 . Это известно во многом благодаря уголовной ответственности, которая преду¬смотрена за необоснованный отказ в приеме на работу в данном случае 2 . Но, как показывает практика, и прием на работу беременной женщины может работодателю выйти боком, если ФСС России откажется возмещать выплаченные такой работнице суммы пособий.

Разберемся, при каких обстоятельствах компания скорее всего столкнется с проблемами при возмещении декретных пособий женщинам, оформленным на работу незадолго до наступления страхового случая.

Из-за чего ФСС может отказать в возмещении?

Пособие по беременности и родам — это один из видов государственных пособий гражданам, то есть в большинстве случаев оно выплачивается за счет средств ФСС России 3 . Обычно все декретные пособия назначаются и выплачиваются по месту работы женщины, то есть непосредствено через ее работодателя. Для выплаты пособия по беременности и родам ей нужен прежде всего больничный лист, а также некоторые другие документы 4 . Все необходимые условия назначения и выплаты государственных пособий, связанных с рождением или наличием детей, содержатся в Порядке 5 , который утвержден Минздравсоцразвития России.

Казалось бы, организации-работодателю достаточно соблюсти незначительные формальности: оформить прием на работу, получить от женщины больничный лист — и возмещение пособия за счет ФСС России в кармане. Но так ли это на самом деле? Анализ законодательства показывает, что не все так просто.

ФСС России имеет право не принимать к зачету расходы в виде пособий, если они выплачены с нарушением действующего законодательства. Например, если подтверждающие документы неправильно оформлены или отсутствуют, а также если сам больничный лист выдан «с нарушением установленного порядка» 6 .

Если по результатам проведенной камеральной проверки фонд посчитает, что действия работодателя недобросовестны (т. е. прием на работу беременной женщины и выплата ей пособия направлены на необоснованное получение денег из бюджета), он откажет в возмещении расходов.

Здесь уместно про¬вести аналогию с необоснованной налоговой выгодой, о которой говорится в одном из постановлений Пленума ВАС РФ 7 (кстати, этим документом суды руководствуются и при рассмотрении споров с участием ФСС России 8 ). Если какие-то операции отражены не в соответствии с их подлинным экономическим смыслом или же их отражение не обусловлено разумными причинами (целями делового характера), то полученную выгоду можно расценить как незаконную.

Иными словами, если будет установлено, что оформление на работу беременной женщины фиктивное, то есть изначально было нацелено именно на получение пособий, то суммы пособий, возмещенные фондом, будут расценены как незаконная выгода.

Какие факты указывают на «схему»?

Какие же конкретно обстоятельства при выплате пособия по беременности и родам расцениваются в судебной практике как направленные на получение необоснованной выгоды?

Во первых, таковым является прием беременной женщины на работу непосредственно перед наступлением страхового случая. Этот факт не расценивается как самостоятельное и достаточное основание для отказа в возмещении пособия, но учитывается фондом и судами в совокупности с другими обстоятельствами. Со «старыми» работницами, которые уходят в декретный отпуск, у работодателя таких проблем просто не возникнет.

Во вторых, для отстаивания своей позиции компании необходимо запастись доказательствами реального исполнения новенькой сотрудницей своих обязанностей, иначе решение суда скорее всего будет не в пользу работодателя.

Обратите внимание: реальность операций является самым важным обстоятельством, которое будет устанавливаться судом при вынесении решения. За реальностью операций следует их

экономическая обоснованность. Так, если раньше в организации не было должности, на которую приняли беременную женщину, или эта должность формальная (не является необходимой и была введена непосредственно перед приемом этой сотрудницы на работу), то все это будет свидетельствовать не в пользу работодателя. Кроме того, судьи обращают внимание и на тот факт, кто и каким образом раньше выполнял трудовые обязанности новенькой. Если будет установлено, что она оформлена в фирму для выполнения ненужной работы или что ее функции дублируют чьи-то трудовые обязанности, это может стать серьезным аргументом против компании. Перечисленные факты будут указывать на отсутствие экономической обоснованности в действиях компании-работодателя.

Кроме того, о получении необоснованной выгоды, по мнению фонда и судов, может свидетельствовать слишком большой оклад сотрудницы, принятой незадолго до декретного отпуска.

Например, если он значительно превышает размер среднемесячной зарплаты других сотрудников (особенно в условиях бедственного финансового положения работодателя) 9 . Чтобы компании было проще доказать, что ее действия не были направлены на незаконное получение возмещения, рекомендуем дополнительно запастись копиями диплома об образовании сотрудницы по данной специальности и других документов, подтверждающих соответствие занимаемой должности.

Судебных актов, содержащих негативные для организаций выводы, довольно много. Но встречаются и такие, в которых суды делают вывод, что законодательство не ставит исчисление размера декретного пособия и право на его возмещение за счет ФСС России в зависимость от объема выполненной работы, размера зарплаты других сотрудников и т. д. Главное — это факт заключения трудового договора и перечисление в бюджет страховых взносов 10 . Однако таких решений значительно меньше.

Если женщина работает фиктивно, фонд может не возместить пособие

При наличии признаков создания страхователями искусственной экономически необоснованной ситуации, направленной на получение средств ФСС России ре-гиональное отделение фонда может не принять к зачету суммы, которые эти страхователи направили на выплату пособий в связи с материнством.

К этим признакам можно отнести принятие сотрудницы на работу непосредственно перед наступлением страхового случая, необоснованно завышенный размер ее зарплаты по сравнению с зарплатой других работников, отсутствие экономической обоснованности приема сотрудницы на работу. Также о фиктивном трудоустройстве может свидетельствовать отсутствие у организации доходов и, следовательно, возможности выплачивать зарплату, отсутствие занимаемой сотрудницей должности в штатном расписании, родственные отношения женщины с руководством организации и т. д.

Возмещение расходов страхователя на выплату пособий в связи с материнством за счет средств ФСС России — это восстановительная мера, которая направлена на компенсацию законных затрат страхователя. В связи с этим фонд и его территориальные органы обязаны контролировать выделение денег на обязательное социальное страхование и имеют право право отказать в принятии к зачету расходов в случаях и в порядке, предусмотренном законодательством (ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ, п. 4 ч. 1 ст. 4.2, ч. 4 ст. 4.6 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ; п. 18 Положения о Фонде, утв. пост. Правительства РФ от 12.02.1994 № 101).

Для подтверждения обоснованности принятия сотрудницы на работу можно представить следующие документы.

Во-первых, подтверждающие факт трудоустройства (трудовой договор, приказ о приеме на работу, штатное расписание, должностная инструкция, справка о доходах физического лица). Во-вторых, доказывающие фактическое выполнение сотрудницей должностных обязанностей (табели учета рабочего времени, расчетные ведомости).

Ежедневное выполнение работницей своих трудовых обязанностей подтверждается определенными документами с учетом ее должности. Например, в отношении бухгалтера — товарными накладными, отчетностью (анализами счетов), актами инвентаризации расчетов и т. д.

Итак, чтобы при оформлении декретного отпуска недавно трудо¬устроенной работнице избежать проблем с ФСС России, нужно заранее подготовить доказательства того, что прием на работу этой сотрудницы был необходим, она действительно выполняла свои трудовые обязанности и обладала необходимой для этого квалификацией.

Сноски:
1 ч. 3 ст. 64 ТК РФ
2 ст. 145 УК РФ
3 подп. 7 п. 2 ст. 8 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ (далее — Закон № 165-ФЗ), ст. 3, 4 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ (далее — Закон № 81-ФЗ)
4 пп. 1, 5 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее — Закон № 255-ФЗ
5 утв. приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 № 1012н
6 подп. 3 п. 1 ст. 11 Закона № 165-ФЗ; п. 18 Положения, утв. пост. Правительства РФ от 12.02.1994 № 101
7 пп. 3, 4 пост. Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53
8 определение ВАС РФ от 28.12.2010 № ВАС-15163/10
9 пост. ФАС ВСО от 05.07.2011 № Ф02-2297/11
10 пост. ФАС ЗСО от 06.09.2011 № Ф04-4613/11

Декрет, или декретный отпуск, предоставляется работающим женщинам и делится на две части:

— 70 дней отдыха до родов и 70 после. Или 84 и 110 дней, если женщина ждет одновременно двоих или более детей. до полутора или трех лет.

На отпуск по беременности и родам имеет право только беременная женщина. Во время декрета она получает декретное пособие, которое рассчитывается исходя из среднего заработка за два года.

На отпуск по уходу за ребенком имеет право не только женщина, но и ее муж или другой близкий родственник , например бабушка или дедушка, но кто-то один, кто фактически ухаживает за маленьким ребенком. В отпуск по уходу за ребенком можно уйти, пока ему не исполнилось три года.

Пока ребенку не исполнится полтора года, женщина или другой член семьи ежемесячно получает 40% от среднего заработка, после полутора — 50 рублей в месяц. Минимальный размер пособия по уходу за ребенком до полутора лет в 2019 году — 3277,45 Р в месяц на первого ребенка и 6554,89 Р в месяц — на второго и третьего. Максимальный — 26 152,27 Р в месяц.

На время декрета за женщиной или родственником, который ухаживает за ребенком, сохраняется должность, а декретный отпуск входит в рабочий стаж.

Нормативная база

Работу в декрете регулируют два норматива:

Трудовой кодекс РФ — ст. 255 «Отпуска по беременности и родам» и ст. 256 «Отпуска по уходу за ребенком». «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством».

Уйти в отпуск по беременности может только беременная женщина и на основании заявления и листка нетрудоспособности — больничного.

Взять декретный отпуск по уходу за ребенком до трех лет может и молодая мама, и другие близкие родственники, это не зависит от степени родства. Отпуск можно использовать полностью или по частям: например, сначала в отпуске может сидеть мама, потом — папа или бабушка.

Можно ли работать официально в декретном отпуске

Работать официально в декретном отпуске можно при условии неполного рабочего дня в офисе или на дому.

Если вы работаете в декрете полный рабочий день, то теряете право на декретные выплаты. А если на полставки — получаете и декретные, и зарплату.

Зарплата за работу в декрете исчисляется пропорционально отработанному времени или объему выполненных работ — как договорятся работник в декрете и работодатель.

Кем можно работать в декрете

Работать в декрете можно по своей специальности на прежнем месте работы, устроиться на работу по совместительству или заниматься любимым делом и открыть ИП.

По своей специальности. У вас есть право выйти из декрета досрочно, работать неполный день или удаленно на прежнем месте.

В этом случае необходимо написать заявление о выходе на неполный рабочий день или работу из дома. На основании заявления работодатель издает приказ, а вы работаете официально.

На новой работе. В декрете вы имеете право устроиться на другую должность и работать по совместительству, но не больше четырех часов в день или половины месячной нормы рабочего времени от основной работы. Можно работать удаленно по трудовому договору неполный день или по договору гражданско-правового характера.

Так сохраняется прежнее место работы и появляется дополнительный заработок, за который начисляется трудовой и страховой стаж.

Открыть ИП. Если вы печете торты, шьете одежду или делаете маникюр на дому, можно открыть ИП или зарегистрироваться в качестве самозанятого и зарабатывать на своих увлечениях.

Если вы знаете английский или другой иностранный язык, помните школьную программу или любите рисовать, можете давать уроки по скайпу или на дому. Если любите покупать и умеете организовать людей, организуйте совместные покупки и помогайте родственникам, друзьям и незнакомым людям в интернете экономить и покупать напрямую у поставщиков. Если в прошлом вы работали журналистом или любите писать — устраивайтесь внештатным журналистом или автором в СМИ и даже не одно.

Где искать вакансии

Ищите вакансии на специальных сервисах по поиску работы, биржах фриланса или «Авито», в социальных сетях, каналах в Телеграме и через знакомых.

Если ищете работу по совместительству на порталах с вакансиями, при поиске установите фильтр «неполный рабочий день» и «удаленная работа» и предупредите работодателя, что вы в декрете, но хотите работать.

Что делать с оформлением

Оформление сотрудника в декрете — головная боль работодателя. Но молодой маме нужно знать, как сохранить декретные выплаты при выходе на работу.

При работе по совместительству оформляйтесь по ст. 282 ТК РФ на неполный рабочий день и обязательно пропишите в трудовом договоре, что работаете по совместительству. Для оформления на работу по совместительству понадобится паспорт и документ об образовании.

Вы сможете работать в офисе или из дома. Работодатель будет платить зарплату и делать все необходимые отчисления в пенсионный фонд и налоговую.

Еще можно работать по договору ГПХ — это когда вам платят за результат работы. Работать по договору ГПХ можно из дома, кафе или библиотеки и в любое время, хоть рано утром или ночью. Для оформления по договору ГПХ понадобится паспорт, СНИЛС, ИНН и расчетный счет в банке для перечисления вознаграждения. Заказчик заплатит на вас необходимые налоги и взносы, кроме взносов в ФСС.

Если ваше увлечение приносит доход, можно открыть ИП или встать на учет в налоговой по месту жительства как самозанятому. С 2019 года в Москве, Московской и Калужской областях или Республике Татарстан можно перейти на такой спецрежим и автоматически, через приложение платить налог на профессиональный доход с поступлений на карту: 4% с поступлений от физлиц и 6% — от юрлиц и ИП.

На основании п. 1 ст. 9 Федерального закона РФ от 16.07.1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора; у застрахованных лиц – по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения трудового договора с работодателем.

В силу ст. 12 Закона № 165-ФЗ страхователь обязан выплачивать страховое обеспечение застрахованным работникам при наступлении страхового случая.

Основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения застрахованному лицу является наступление документально подтвержденного страхового случая.

Порядок обращения за страховым обеспечением, размер и порядок индексации страхового обеспечения устанавливаются в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (ст. 22 Закона № 165-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст. 13 Федерального закона РФ от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» назначение и выплата пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам осуществляются страхователем по месту работы застрахованного лица.

Для назначения и выплаты указанных пособий застрахованное лицо представляет листок нетрудоспособности, выданный медицинской организацией (ч. 5 ст. 13 Закона № 255-ФЗ).

В соответствии со ст. 3 Закона № 255-ФЗ финансовое обеспечение расходов на выплату страхового обеспечения застрахованным лицам осуществляется за счет средств Фонда социального страхования РФ.

На основании п.п. 3 п. 1 ст. 11 Закона № 165-ФЗ страховщики имеют право не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, произведенные с нарушением законодательства РФ.

Следовательно, чтобы ответить на Ваш вопрос, нужно выяснить, является ли рассматриваемый случай нарушением законодательства.

Но судя по арбитражной практике, территориальные органы ФСС РФ явно усматривают в аналогичных ситуациях злой умысел.

Причем суды (даже одни и те же) высказывают прямо противоположные мнения.

Так, проанализировав практику ФАС Уральского округа, мы не обнаружили единого мнения.

Например, значительное увеличение должностного оклада непосредственно после того, как работница встала на учет в женской консультации по беременности.

При этом доказательств получения застрахованным лицом заработной платы с учетом ее увеличения нет. После ухода работницы в отпуск по беременности и родам ее должность в течение длительного времени оставалась вакантной.

Работница принята на работу незадолго до наступления страхового случая. После ухода работницы в отпуск по беременности и родам на должность никто не принимался.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу о том, что работодателем преднамеренно создана ситуация для неправомерного получения возмещения за счет средств фонда в завышенном размере, что недопустимо в силу ст. 10 Гражданского кодекса РФ.

Злоупотребление правом исключает судебную защиту. Формальное соответствие требованиям законодательства представленных страхователем документов не подтверждает правомерность его действий.

Факты наступления страхового случая и выплаты пособия застрахованному лицу страхователем не являются безусловным основанием для возмещения ему расходов по обязательному социальному страхованию (постановления ФАС Уральского округа от 16.02.2012 г. № Ф09-10018/11, от 09.08.2011 г. № Ф09-4728/11, от 09.09.2010 г. № Ф09-7219/10-С2).

ВАС РФ также обращает внимание на случаи приема на работу непосредственно перед наступлением страхового случая, на несоответствие квалификации согласно Квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденному постановлением Минтруда РФ от 21.08.1998 г. № 37, требованиям к квалификации, например, главного бухгалтера.

Анализ норм законодательства, считает ВАС РФ, свидетельствует о наличии причинно-следственной связи между уплатой взносов в ФСС РФ на основании реальных трудовых отношений с целью формирования финансовой основы для осуществления последующих выплат и возникновением у ФСС РФ обязанности компенсировать произведенные добросовестным страхователем расходы, связанные с выплатой пособий.

При этом недопустима существенная диспропорция между платежами, которые вносятся работодателем в ФСС РФ и из которых формируются его средства, и страховым обеспечением, выплачиваемым из этих средств.

Иное приведет к нарушению конституционных принципов справедливости, юридического равенства и сбалансированности прав и обязанностей (Определение ВАС РФ от 29.04.2011 г. № ВАС-282/11).

Вместе с тем, имеется иная судебная практика, касающаяся обоснованности предъявления к возмещению расходов на выплату пособия по беременности и родам.

Тот же ФАС Уральского округа на основании имеющихся в деле доказательств устанавливает, что страхователем представлены доказательства, подтверждающие реальность трудовых отношений с работниками, исполнение указанными лицами трудовых обязанностей, наступления страховых случаев, факты выплаты пособий в установленном размере.

При этом ФСС РФ не представлено достаточных доказательств, подтверждающих злоупотребление со стороны предпринимателя правом на возмещение расходов, создание им искусственной ситуации для получения средств фонда в завышенном размере, фондом не проводилось исследование рынка труда в данной сфере деятельности.

В другом деле суд установил наличие необходимости введения должности коммерческого директора, а также, что образование, знание иностранных языков, опыт работы работника соответствуют квалификационным требованиям по указанной должности, должностные обязанности фактически выполнялись.

В качестве доказательств фактического выполнения должностных обязанностей, представлены отчеты о проделанной работе.

Кроме того, суд учитывает, что с зарплаты такого работника были перечислены все полагающиеся страховые взносы.

Кроме того, страховщику не предоставлено право определять экономическую обоснованность действий предпринимателя при соблюдении страхователем необходимых условий предъявления к зачету данных расходов (постановления ФАС Уральского округа от 31.05.2011 г. № Ф09-11696/10-С2, от 27.12.2010 г. № Ф09-9924/10-С2, от 14.10.2010 г. № Ф09-8224/10-С2, от 18.11.2010 г. № Ф09-9191/10-С2, от 14.12.2009 г. № Ф09-9888/09-С2).

В постановлении от 19.07.2011 г. № 282/11 Президиум ВАС РФ выделил четыре условия, необходимые для возмещения страхователю расходов по обязательному социальному страхованию:

– наступление страхового случая подтверждено листком нетрудоспособности;

– документально подтверждена выплата пособия застрахованному лицу.

Однако Президиум ВАС РФ рассматривал конкретное дело в порядке надзора.

Данное постановление не является обязательным для других арбитражных судов.

Поэтому сложно предугадать, как поведет себя отделение ФСС РФ в Вашей ситуации.

По общему правилу, установленному ст. 11 Закона № 255-ФЗ, пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100% среднего заработка.

Пособие по беременности и родам исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам.

Следовательно, в расчете среднего заработка участвуют доходы, полученные в 2010, 2011 годах.

В случае, если застрахованное лицо в расчетный период не имело заработка, а также в случае, если средний заработок, рассчитанный за этот период, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия по беременности и родам, принимается равным минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая.

ФСС РФ в письме от 11.03.2011 г. № 14-03-18/05-2129 разъяснил, что в случае, когда у застрахованного лица отсутствует заработок в расчетном периоде, для исчисления пособия средний дневной заработок определяется путем деления МРОТ, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, увеличенного в 24 раза, на 730.

Размер пособия по беременности и родам определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период отпуска по беременности и родам

В районах и местностях, где в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, исчисленные застрахованному лицу исходя из МРОТ размеры пособий определяются с учетом этих коэффициентов (п. 11.1 Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 г. № 375).

Пособие по беременности и родам по страховым случаям, наступившим в период с 1 января 2011 года по 31 декабря 2012 года (включительно), по заявлению застрахованного лица может быть назначено, исчислено и выплачено по нормам Федерального закона РФ от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (в редакции, действовавшей до 1 января 2011 г.), в том числе с применением при определении среднего заработка, исходя из которого исчисляются указанные пособия, предельной величины базы для начисления страховых взносов в ФСС РФ, установленной Законом № 212-ФЗ в 2010 году (415 000 руб.).

То есть указанное пособие может быть исчислено исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев работы (службы, иной деятельности) у данного страхователя, предшествующих месяцу наступления отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком.

При этом средний дневной заработок для исчисления пособий по беременности и родам определяется путем деления суммы начисленного заработка за расчетный период 12 календарных месяцев, на число календарных дней, приходящихся на период, за который учитывается заработная плата.

Чтобы пособия по беременности и родам и по уходу за ребенком были исчислены по правилам 2010 года, женщина должна подать соответствующее заявление своему страхователю.

Например, сотрудница отработала в Вашей организации июнь, июль 2012 года, в августе уходит в отпуск по беременности и родам.

Поэтому сотруднице выгоднее получить пособие, рассчитанное по старым правилам.

Семейное право > Декрет > Как с декретной ставки уйти в декрет?

В соответствии с законодательством РФ, декретом считается период временного отсутствия на рабочем месте в связи с беременностью и родами.

В этот период сотрудницам предоставляют оплачиваемый отпуск в 30 недель беременности. Многих работающих женщин, что планируют завести ребенка, интересуют различные вопросы относительно своего рабочего места.

Один из наиболее актуальных, можно ли уйти в декрет с декретного места и сохранится ли право на выплаты.

Декретная ставка — это временное исполнение обязанностей на рабочем месте сотрудницы в декрете. Как правило, уход в декрет постоянного работника обязывает руководителя найти ему замену.

При этом нового сотрудника сразу предупреждают, что это временное место и когда выйдет из декрета предыдущая сотрудница, нужно будет увольняться либо переходить на другую должность при наличии такой возможности.

Но в жизни не всегда происходит так, как планируется и случается, что новому сотруднику тоже приходится уходить в декрет с декретной ставки.

Поэтому важно разобраться, что предусматривает Трудовой Кодекс РФ относительно данной ситуации.

Что представляет собой декретный отпуск и декретная ставка

Если беременная женщина работает, работодатель обязан предоставить ей оплачиваемые отпуска.

Первый — 140 дней в связи с беременностью и родами. Если случай тяжелый, он может длиться 194 дня. Второй — по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста.

Прежде, чем уйти в любой из этих отпусков пишут заявление. Сначала на предоставление больничного по беременности и родам на 30 неделе беременности. Затем по уходу за ребенком до полутора или трех лет.

Выйти на работу мама может как после 140 дней, так и через три года после родов. А также в любой момент отпуска по уходу за малышом.

Многие мамы приступают к работе, когда ребенку исполняется 1,5 года. Это объясняется тем, что по истечению этого времени им выплачивают довольно небольшое пособие.

Рабочее место за женщиной находящейся в декретном отпуске, сохраняется до исполнения ребенку трех лет. Работодатель не может ее уволить по закону.

Но появляется необходимость взять другого человека на ее место до того момента, пока мама выйдет из декрета. Исполнять обязанности основного сотрудника может не только новый человек, но и тот, кто работает в компании давно.

Для этого человек заключает договор с организацией, где указывается, что он будет работать на декретном месте, пока не выйдет из декретного отпуска основной работник.

Основной работник уходит в «декрет» из отпуска по уходу за ребенком: когда увольнять «срочника»

Авторы письма напоминают, что по общему правилу срочный трудовой договор прекращается по истечении срока его действия. Если трудовой договор заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, то он прекращается с выходом этого сотрудника на работу (ч. 3 ст. 79 ТК РФ).

Если же в срочном трудовом договоре прописано, что он заключен на время отпуска по уходу за ребенком основного работника, то он подлежит расторжению на следующий рабочий день после окончания указанного отпуска основного работника. В случае если в трудовом договоре со «срочником» не обозначены конкретная причина отсутствия основного работника, а также дата расторжения трудового договора, то при переходе основного работника из отпуска по уходу за первым ребенком в отпуск по беременности и родам трудовой договор со «срочником» продолжает действовать до выхода основного работника. Таким образом, расторгать срочный трудовой договор в описанной ситуации не нужно.

Рекомендуем прочесть: Что Делать Если Через Госуслуги Оплатил Госпошлину А Пришел В Другой От Назначенного День

Уход в декрет с декретной ставки

Женщинам, которые работают на месте служащей, находящейся в отпуске по беременности и родам, но планируют иметь собственных детей, важно разобраться, как с декретной ставки уйти в декрет. Это вполне возможно.

В РФ нет такого закона, который запрещал бы это делать. Но в такой ситуации возникают свои нюансы. В большинстве случаев, при оформлении на такую должность, с работником заключают срочный трудовой договор.

В данном документе обязательно указывается дата окончания рабочей деятельности. Это день, когда постоянный работник должен выйти на свое рабочее место.

Информация, когда нужно будет увольняться или переходить на другую должность, известна заранее.

Поскольку при оформлении декретного отпуска и отпуска по уходу за малышом, пишется заявление, в нем беременная сотрудница четко указывает сроки, с какого и по какое число будет отсутствовать.

При заключении срочного трудового договора существует возможность его продлить.

К примеру, если постоянная сотрудница изначально писала заявление на отпуск по уходу за ребенком до 1,5 лет, а со временем решила, что не будет выходить на работу до достижения малышом трехлетнего возраста, и написала еще одно заявление.

В таком случае дата ее выхода на работу смещается и руководству намного удобнее продлить договор с имеющимся сотрудником, чем искать нового.

Есть еще один вариант, когда с человеком, который заменяет сотрудника в декрете, заключают бессрочный договор. Это значит, что его возьмут на постоянную работу в случае, когда постоянный работник передумает выходить на работу или уволиться.

В соответствии с законодательством, если женщина забеременела на декретной ставке, работник обязан соблюсти все правила, касающиеся положенных по закону выплат и сроков.

Это означает, что когда сотрудница работала на декретном месте и решила уйти в декрет, руководители должны ей предоставить следующее:

отпуск продолжительностью 140 дней при обычной беременности;
отпуск в размере 156 дней при родах с осложнениями;
отпуск в размере 194 дней при многоплодной беременности.

Это касается отпуска по беременности и родам. Отпуск по уходу за малышом будет предоставлен только в том случае, если постоянная сотрудница на работу выходить не планирует, либо увольняется.

Можно ли уволить и когда?

Можно ли уволить временного работника, находящегося в декретном отпуске, — нюанс, который часто бывает спорным. Надо констатировать тот факт, что ушедшую в декрет из должности (декретной) уволить все-таки можно. Это станет реальным правом работодателя в том случае, если наступит конечная дата трудового договора.

Увольнение может быть осуществлено только при соблюдении двух условий одновременно:

с женщиной заключался на период отсутствия основной работницы, по причине рождения ребенка и ухода за ним, срочный трудовой договор, а не просто другой вид договора. То есть: трудовой договор не срочный;
организация не располагает подходящей вакантной должностью либо трудовым местом, на которую можно перевести временную сотрудницу до окончания отпуска по беременности, или женщина сама отказывается от предложенного рабочего места.

В случае согласия женщины на перевод работодатель обязан перевести ее на подходящую должность, но лишь при одном условии: этот срок ограничен, он истекает вместе с окончанием отпуска по БиР.

Читать дальше: Кредит для строительства дома в сельской местности

Когда нет вакантных должностей, или беременной не подходят предложенные варианты, ее увольнение будет произведено в день выхода на работу основной сотрудницы. Беременная не должна упускать шанс воспользоваться предложением, занять любую должность — это в ее интересах.

Возможность увольнения во время декретного отпуска

Выделяют еще один момент, который волнует беременных женщин — можно ли уволить беременную на декретной ставке. В данном вопросе стоит тщательно разобраться.

Если женщина устроилась заместителем по срочному договору, то могут возникнуть определенные сложности. Решать возникшую ситуацию придется вместе с работодателем.

Поскольку в соответствии с Трудовым кодексом РФ, уволить беременную сотрудницу работодатель не может.

Но статья 261 ТК РФ, предусматривает возможность увольнения беременной на декретной ставке в таких случаях:

При ликвидации компании.
По истечению срока договора в течение периода беременности. Если из декрета выходит постоянный сотрудник, приоритет отдается ему. При наличии вакантной должности в компании, что соответствует квалификации временной сотрудницы, она может быть переведена на это место с ее согласия в письменном виде. Руководство должно предлагать беременной заместительнице все имеющиеся свободные вакансии. После того, как она родит, ее увольняют.
По окончании декретного отпуска. Чтобы продлить срок действия срочного договора до момента родов, руководству потребуется письменное заявление сотрудницы и медицинская справка, что является подтверждением ее беременности.

Если работница отлично влилась в коллектив и проявила свою компетентность, замечательно выполняла обязанности, то руководство может не только предложить ей перевод на свободную должность, что соответствует ее квалификации, но и взять сотрудницу после возвращения из декрета.

В ситуации, когда срок срочного трудового договора был продлен по причине невыхода на работу постоянного сотрудника, а заместитель пребывает в отпуске по беременности, то можно уходить в отпуск по уходу за ребенком.

Увольнение с декретной ставки будет тогда, когда закончится срок договора или постоянный сотрудник приступит к выполнению своих обязанностей.

Увольнения во время отпуска в связи с беременностью и родами опасаться не стоит.

Так как в соответствии с законодательством РФ, уволить сотрудника во время болезни при наличии больничного листа нельзя. Поэтому до родов можно чувствовать себя спокойно.

Уйти в декрет, работая на время декрета сотрудницы

Истечение срока трудового договора. Совсем иначе дело обстоит в случае истечения срока трудового договора, когда основанием прекращения трудовых отношений является не инициатива работодателя, а событие. Прекращение отношений по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ возможно даже с беременной женщиной.

Рекомендуем прочесть: Детское Пособие В 2020 Году На Второго Ребенка Неработающей Маме

Если с женщиной заключен срочный трудовой договор и срок его действия истекает в период беременности, работодатель обязан продлить срок действия трудового договора до окончания беременности (ч. вторая ст. 261 ТК РФ). Для этого женщина должна представить письменное заявление и медицинскую справку, подтверждающую состояние беременности. При этом работодатель вправе периодически, но не чаще чем один раз в три месяца, запрашивать у женщины медицинскую справку, а женщина обязана по его запросу такую справку предоставлять. Эта норма направлена на то, чтобы не лишать беременную женщину оплачиваемого отпуска по беременности и родам.

Какие выплаты положены

Поскольку срочный трудовой договор на декретной ставке заканчивается для заместителя в тот момент, когда возвращается основного работника, компания несет только определенные обязанности.

Если работник уходит в декрет с декретной ставки, ему обязаны выплатить только компенсацию за отпуск по беременности и родам.

Ежемесячные выплаты по уходу за малышом до полутора лет будут осуществляться только до момента окончания срочного трудового договора. После этого они переходят в компетенцию социальной защиты.

Размер компенсации напрямую зависит от среднего заработка за месяц и среднего дневного заработка.

Для расчета этих показателей берут два последних года работы перед декретом и заработную плату за эти периоды.

Если на декретной ставке человек работает меньше этого срока, то можно принести справку с других мест работы за данный период. В случае, когда эти показатели отсутствуют, расчет будет проводиться на основании минимального размера заработной платы.

При этом меньше минимального размера оплаты по декретным женщина не получит. Кроме того, когда женщина становится на учет в медицинском учреждении до 12 недель, ей будет выплачено пособие.

Что касается выплат после родов — если сотрудница была уволена после рождения ребенка, то работодатель обязан выплатить единовременную выплату, которая выделяется любой женщине после родов.

При возможности пойти в отпуск по уходу за малышом с декретной ставки — сотруднице каждый месяц будут платить 40% от ее среднемесячного заработка.

Но это будет длиться только до того момента, пока на работу не выйдет постоянный сотрудник или до окончания срока договора. После этого выплаты прекратятся.

Ответы юристов (1)

Работница, которую взяли на время декрета, тоже уходит в декрет

Увольнение временной работницы Здесь возможны две ситуации. Ситуация 1. На момент истечения срока трудового договора (то есть на момент выхода из отпуска основной работницы) временная работница беременна. Беременную временную работницу как до ухода в отпуск по беременности и родам, так и во время этого отпуска можно уволить в связи с истечением срока трудового договора только при наличии одновременно двух условий (Статья 261 ТК РФ): — с ней был заключен срочный трудовой договор на время отсутствия основной работницы в связи с рождением ребенка и уходом за ним, а не просто срочный трудовой договор; — в вашей организации нет подходящей вакантной должности или работы, на которую можно ее перевести до окончания беременности, или она отказалась от предложенной ей должности или работы.

Если срочный трудовой договор заключен на время декретного отпуска основной работницы, компания не обязана предупреждать временного работника о грядущем увольнении (Статья 79 ТК РФ).

Предлагать временной работнице нужно только работу, соответствующую ее квалификации или требующую более низкой квалификации, которую она может выполнять с учетом состояния ее здоровья. Причем нужно предложить ей все имеющиеся у вашей организации вакансии в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях нужно, только если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Примечание Рассматриваемую ситуацию нужно отличать от ситуации, когда с работницей был заключен обычный срочный трудовой договор (не на время декрета), но на момент истечения его срока выяснилось, что она беременна. В такой ситуации по ее письменному заявлению и при представлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, нужно продлить срок трудового договора до окончания беременности. Если же у работодателя есть подходящая работа и женщина дала письменное согласие на перевод, то срочный трудовой договор с временной работницей должен быть продлен до окончания беременности. Что можно считать окончанием беременности? Пока временная работница не уйдет в отпуск по беременности и родам, работодатель вправе затребовать у нее справку, подтверждающую состояние беременности. Если справка не подтвердит беременность, то с ней расторгается срочный трудовой договор. Если работодатель этого не сделает, то трудовой договор с работницей будет считаться заключенным на неопределенный срок (Статьи 58, 261 ТК РФ). После ухода в декрет временную работницу можно уволить датой рождения ребенка, независимо от того, когда работодатель узнал об этом. Ситуация 2. На момент выхода на работу основной работницы временная работница находится в отпуске по уходу за ребенком. Работодатель может ее уволить в связи с истечением срока трудового договора. Ведь нельзя уволить по инициативе работодателя женщину, имеющую ребенка в возрасте до 3 лет, только в определенных случаях. Прекращение трудового договора в связи с истечением его срока (в данном случае в связи с выходом на работу основной работницы) (Пункт 2 ч. 1 ст. 77, ст. 79 ТК РФ) не является увольнением по инициативе работодателя (Статья 81 ТК РФ).

Плюсы и минусы работы на декретной ставке

Временное оформление на декретной ставке подходит не каждому работнику. Но все же такой тип трудоустройства имеет свои преимущества:

Опыт работы. Особенно актуально для молодых специалистов, недавно окончивших учебу и готовых работать для приобретения опыта и знаний.
Высокая заработная плата.
Вероятность дальнейшего трудоустройства в компании на постоянной основе. Если сотрудник хорошо зарекомендует себя, скорее всего руководство его оставит или возьмет после декрета.
Предоставление отпуска и компенсация за неиспользованные дни отдыха.
В некоторых случаях, временный сотрудник может получить право на выплаты на содержание ребенка до трех лет.

Среди недостатков можно выделить следующие:

Краткосрочность, неопределенный срок трудоустройства. Постоянный сотрудник имеет право выйти из отпуска по уходу за ребенком и приступить к своим обязанностям на работе в любой день.
Прерывание стажа.
Потеря рабочего места при выходе в декретный отпуск.
Отсутствие выплат по уходу за малышом.

Отношения работодателя с сотрудниками, которые приняты на декретную ставку на госслужбе, регламентируются общими положениями Трудового кодекса о срочном трудовом договоре и нормами, предусмотренными законом «О государственной гражданской службе РФ».

Таким образом, работа на декретном месте имеет свои недостатки и преимущества. В случае, если женщина забеременела на декретном месте, то уйти в декрет можно, нет закона, который бы запрещал такое действие.

При этом женщине должны предоставить больничный по беременности и родам.

Что касается отпуска по уходу за ребенком, то его можно получить только в том случае, когда постоянный сотрудник на работу не вышел и в ближайшем будущем выходить не планирует.

Читайте также: