Могут ли уволить за полиграф

Опубликовано: 19.09.2024

7 нарушений прав работников, о которых работодатели не всегда знают

Работодатели помнят, что надо оформлять сотрудников по трудовому договору, вовремя платить зарплату и отпускать на выходной. Но по Трудовому кодексу у работников гораздо больше прав, чем обычно знают работодатели. Такое незнание — риск получить от Роструда штраф до 100 000 ₽ и бестолковый судебный кейс. Рассказываем, как делать нельзя, и как надо по закону.

1. Не индексировать зарплату

❌ Принять работника в штат, установить размер зарплаты и годами не повышать его. Или повышать, но за увеличение обязанностей или карьерный рост.

✅ Чтобы работники не страдали от инфляции, работодатели обязаны периодически индексировать зарплату. Это обязанность из ст. 134 ТК РФ.

Индексация зарплаты — это её повышение исходя из роста розничных цен на товары и услуги. При этом работник продолжает выполнять ту же работу.

Для госслужащих индексация прописана в законе. А вот частники должны сами решить, как часто и на какой процент будут индексировать зарплату персонала. Порядок прописывают в трудовом договоре или локальном акте, например, положении об индексации зарплаты. Если порядок прописан — уже полдела. Осталось соблюдать его и вовремя повышать зарплату.

Если работодатель не установил сроки и размер индексации, это не повод её не проводить. Периодичность можно взять любую — раз в полгода или в год. Коэффициент повышения можно рассчитать исходя из индекса потребительских цен за прошлый год. К примеру, за 2019 год инфляция составила примерно 5 %. На столько можно увеличить зарплату.

Регулярные премии и надбавки не заменяют индексацию. Эти выплаты входят в систему оплаты труда. Они зависят от качества и количества работы, а рост цен на продукты тут ни при чём. Это позиция Верховного суда РФ из Определении № 89-КГ18-14.

Индексировать можно оклад или переменную часть зарплаты — например, процент от продаж. Главное, чтобы в итоге повысился реальный размер зарплаты.

2. Штрафовать

❌ Штрафовать работников за недостачу, опоздания, разговор с клиентом не по скрипту. Суммы штрафов удерживать из зарплаты.

✅ Поддерживать дисциплину и наказывать персонал можно только тремя способами из ст. 192 ТК РФ: замечание, выговор и увольнение по статье. А деньги за недостачу и сломанную мебель надо вычитать по правилам о материальной ответственности из ст. 238 ТК РФ.

Штрафовать работников нельзя. Мы уже рассказывали об этом в нашей статье.

Как за витиеватую систему штрафов, так и за разовое наказание работодатель сам рискует получить штраф от инспектора Роструда. А от работника — иск о взыскании недополученной из-за штрафов зарплаты.

3. Обязать пройти проверку на полиграфе

❌ Поставить работника в условия, когда он не может не согласиться пройти проверку на детекторе лжи. Если окажется, что он ворует или сливает информацию конкурентам, вычесть из зарплаты недостачу, уволить по статье или намекнуть написать заявление по собственному.

✅ Считается, что полиграф по телесным реакциям способен показать, врёт человек или нет.

Проверять работников на полиграфе не запрещено. Делать выводы и принимать меры, в принципе, тоже. Но тут есть два требования закона.

Работник должен дать согласие на проверку. Тест на полиграфе по своей сути — медицинская экспертиза. Ее можно проводить только с согласия человека. Об этом сказано в ст. 21 Конституции РФ.

Согласие должно быть добровольным. То есть работник подписывает его без давления. Хитрить и предлагать подписать согласие на «психологическое тестирование» тоже нельзя. Работник должен чётко понимать, что соглашается именно на устройство с подключением к телу проводов и конкретные вопросы. Отказаться от проверки работник может в любой момент, хоть в середине опроса. Уволить, оштрафовать или вычесть из зарплаты расходы на выезд полиграфолога нельзя.

Если работник в суде докажет, что согласился на полиграф под угрозой увольнения или плохих рекомендаций для эйчаров, работодатель оплатит моральный ущерб. Шанс доказать принуждение большой. Любые сомнения суды трактуют в пользу работника.

Проверка на полиграфе не должна заменять объяснительную, ревизию, акт об ущербе, докладную записку и приговор суда. Результаты теста на полиграфе юридически не доказывают, что работник нарушил закон. Трудовой кодекс не знает такой процедуры. Если работник оспорит увольнение или удержание из зарплаты, сослаться на полиграф не получится. На языке судопроизводства это называется недопустимым доказательством.

Для вычетов из зарплаты, надо соблюсти процедуру привлечения к материальной ответственности из главы 39 ТК РФ. Это создание комиссии, подсчёт ущерба, объяснение работника и приказ об удержании. Полная пошаговая инструкция есть в нашей статье.

Чтобы уволить за воровство, обращаются в полицию и дожидаются приговора суда. Так сказано в ч. 6 ст. 81 ТК РФ.

За слив коммерческой тайны, прогулы и пьянство увольняют после оформления дисциплинарного взыскания по ст. 193 ТК РФ. Инструкция здесь.

4. Заставить работать сверхурочно, в выходной или в ночь

❌ Перевести работника на ночную смену, заставить задержаться, назначить инвентаризацию на выходной. Согласие не спрашивать, за переработку не доплачивать.

✅ Работник обязан быть на работе в часы, которые прописаны в трудовом договоре и правилах трудового распорядка. Рабочее время не должно превышать 40 часов в неделю — ст. 91 ТК РФ.

Для работы сверх нормы с работника берут письменное согласие и добавляют к зарплате.

Сверхурочная работа — это работа после смены, дополнительная смена или работа в выходной. Продолжительность ограничена: не больше 4 часов за две недели и 120 часов в год. Правило — из ст. 99 ТК РФ.

Сама по себе переработка не запрещена. Но должна быть цель: выгрузить скоропортящиеся продукты, заменить невышедшего баристу, починить прорванную трубу. Привлекать к допработе нельзя беременных и несовершеннолетних. А инвалиды и матери детей до трех лет могут отказаться.

За сверхурочную работу доплачивают. За первые два часа — в полтора раза больше, за последующие часы — в два раза. Вместо доплаты работник может выбрать выходной — ст. 152 ТК РФ.

В ночное время работают с 22 до 6 часов. Ночная смена короче дневной на один час. Для разового выхода в ночь с работника берут письменное согласие. Чтобы полностью перевести работника на ночной режим, оформляют допсоглашение к трудовому договору. Подробности — в ст. 96 ТК РФ.

Каждый час ночной работы оплачивается больше на 20 %.

Часто в трудовой договор записывают, что рабочий день ненормированный. Это значит, работника можно иногда оставлять после смены и обязывать выйти в выходной. Брать письменное согласие не нужно. Объём допчасов записывают в трудовой договор.

Если переработка выпала на выходной или праздник оплату удваивают. Либо — по желанию работника — надбавку заменяют лишним выходным. Правила из ст. 153 ТК РФ.

5. Оставить работника без перерыва на обед

❌ Не прописать в документах время обеда. Провести в обед совещание. Не обеспечить место для еды, если в помещении постоянный поток клиентов.

✅ В течение дня работнику полагается перерыв для еды и отдыха — ст. 108 ТК РФ.

Обед длится не меньше 30 минут, но не больше двух часов. Точное время прописывают в трудовом договоре или правилах внутреннего трудового распорядка. Роструд штрафует, если точного времени нет, плавающие обеды не считаются.

В обеденный перерыв работник может уйти гулять и по магазинам. Запрещать нельзя, это его время — ст. 106 ТК РФ.

Работников с рабочим днём меньше четырёх часов можно оставить без обеда. Но если по документам он есть, надо отпускать.

Особый случай — когда по характеру работы человек не может оторваться и уйти поесть. В таком случае работодатель организует отдельное место для еды и кратковременную замену другим сотрудником.

6. Не выдать при увольнении справку 2-НДФЛ

❌ При увольнении не выдать справку 2-НДФЛ, хотя работник просил письменно.

✅ Справка 2-НДФЛ показывает, сколько работник заработал, а работодатель — удержал налога.

2-НДФЛ нужна уволенному, чтобы встать на учёт по безработице, отдать в бухгалтерию на новом месте для расчёта пособий. Ещё — для оформления кредита. Справку делает работодатель. Но человек может сформировать её самостоятельно через личный кабинет налоговой инспекции — если у него есть аккаунт.

В день увольнения работнику вместе с трудовой книжкой выдают справку 2-НДФЛ за текущий год и два предшествующих. Для этого работник пишет заявление. Так сказано в ст. 84.1 ТК РФ и ст. 4.1 Закона № 255-ФЗ.

Уже уволенному и забытому сотруднику справку выдают в течение трёх дней после письменной просьбы или в этот же срок отправляют почтой. Это сказал Минтруд в Приказе № 182н.

Простая онлайн-бухгалтерия для предпринимателей

Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.

7. Запретить менять банк для зарплатной карты

❌ Выбрать зарплатный проект и платить работникам только на карту этого банка. Отказать работнику получать зарплату на карту другого банка. Причина — бухгалтерии неудобно, бизнесу невыгодно.

✅ Работодателю не запрещено выбирать банк для зарплат всему коллективу сразу. Если сотрудника устраивают условия обслуживания, всё нормально. Но если работник хочет поменять банк, отказать нельзя. Придётся платить на карту, которую выбрал работник. Так сказано в ст. 136 ТК РФ.

Работник обязан сообщить, что меняет банк и дать новые реквизиты для перевода не позже 15 календарных дней до дня зарплаты. Если протянет с сообщением, можно платить на карту в старом банке. Но следующий перевод делают уже на новую.

Работник вправе менять банк и карту сколько угодно, ограничений нет.

Аргументы, что бухгалтерии удобно платить через один банк, а не терять деньги на межбанковской комиссии, не сработают. Право работника на смену банка безусловно. Вычитать из зарплаты комиссию за перевод нельзя. У работника есть право получить полную зарплату, а комиссия — издержки работодателя на бизнес.

Большинство работодателей, которые проводили проверку своих сотрудников на полиграфе, считают, что эта процедура дает значительный положительный эффект в плане повышения дисциплинированности, ответственности и работоспособности персонала, снижает риск нанесения финансового ущерба организации и повышает ее доходность. Поставив при устройстве на работу подпись под трудовым соглашением, сотрудник соглашается выполнять внутренний распорядок компании, который может включать в себя и возможность его проверки на детекторе лжи. Однако, в соответствии с российским законодательством, она не может быть проведена без добровольного письменного разрешения работника, а следовательно, носит рекомендательный характер. Другими словами, работодатель не имеет законного права принуждать сотрудника к проведению проверки на полиграфе.

Законность увольнения после тестирования на полиграфе

Многих граждан, работающих в организациях, интересует вопрос: могут ли результаты проверки или отказ от нее стать причиной наложения на них штрафных санкций, законно ли увольнение после проверки на полиграфе? Закон на это отвечает однозначно: руководитель не имеет права на такие действия в отношении своего сотрудника как при его отказе от прохождения тестирования, так и при неудовлетворительных результатах проверки. Таким образом, провоцировать увольнение полиграф не должен. В то же время, руководитель может найти множество других эпизодов нарушения трудового соглашения подозрительным сотрудником и уволить, либо наказать его на вполне законных основаниях. В случае применения таких мер в отношении сотрудника после его отказа от проверки на полиграфе или после ее проведения последний может обжаловать решение работодателя в суде. Он и решит, является ли полиграф основанием для увольнения или штрафа либо причина кроется в другом.

Когда вас не могут уволить после полиграфа?

Сами по себе результаты обследования на полиграфе не могут стать достаточной причиной для того, чтобы человека уволили с работы. Такого в законе не прописано. При этом, если ваш работодатель все-таки грозится сделать это, нужно потребовать у него развернутых объяснений с указанием того, по каким причинам вас собираются лишить занимаемой должности. Далее, нужно проверять трудовой распорядок и обращаться к юристу, чтобы установить, насколько законны применяемые по отношению к вам действия.

Категории лиц, которые не могут привлекаться к тесту на детекторе лжи

Есть и несколько категорий людей, которые имеют право не проверяется на детекторе лжи, даже если это требование прописано в рабочем распорядке компании. Причина в том, что их состояние здоровья может исказить результаты исследования, дать неверную информацию при проверке. К ним относятся:

Люди с психическими расстройствами. Нельзя однозначно установить, с чем связана их реакция на те или иные действия, потому и обследования на полиграфе могут считаться несостоятельными; . Для этого времени характерна эмоциональная нестабильность. Это может привести к нарушению обычных реакций организма;
Больные с системными поражениями организма. Это могут быть нарушения в работе сердечно-сосудистой, эндокринной, дыхательной систем. В таком случае реакции организма могут неправильно считываться прибором.

Встречаются ситуации, в которых людей, относящихся к таким категориям, все-таки принуждают пройти полиграф. Это случается из-за плохого знания своих прав и угроз потери работы. В таком случае, вы можете обжаловать показания прибора, потому что они вполне могут быть искаженными, неправильно интерпретированными. Нестабильное состояние организма – повод для отмены результатов обследования. Соответственно, причин для вашего увольнения у компании не будет – это стоит учитывать.

Помните о необходимости консультации с юристом по всем вопросам, касающимся противоправных действий руководства компании по отношению к вам. Незаконное увольнение тоже входит в их число.

Проверка кандидатов при устройстве на вакантную должность на полиграфе (детектор лжи) в настоящее время часто практикуется различными компаниями. При этом крупные фирмы имеют своих штатных полиграфологов, а организации поменьше пользуются услугами детектора лжи, приглашая независимых специалистов.

Но, не смотря на то, что подобные проверки уже стали «будничными», иногда по тем или иным причинам лица, которым предстоит пройти подобные проверки, очень плохо понимают, как цели подобным проверок, так и свои права. Не редки даже случаи, когда тестирование на полиграфе воспринимается как личное оскорбление, попытка вмешательства в частную жизнь и «унижение человеческого достоинства». Еще одним «камнем преткновения» служат служебные проверки, особенно в рамках расследования каких-либо преступлений или правонарушений со стороны (при участии) работающего персонала. Когда тестирование на полиграфе воспринимается не как «помощь в расследовании», а как «инструмент наказания». И работники вместе того, чтобы помочь службе безопасности в поиске виновного, начинают строить конспирологические предположения и «теории заговора», дескать, полиграф – это всего лишь повод лишить их работы. Сотрудники пытаются «увильнуть» от проверки под любым предлогом даже не разобравшись в вопросе: могут ли уволить за непрохождение полиграфа? И для того, чтобы внести ясность и понимание в различные аспекты прохождения полиграфа, попробуем очертить наиболее частый список вопросов и в рамках этой статьи на них ответить.

Можно ли отказаться от полиграфа?

Да, никто не сможет проверить Вас на полиграфе без Вашего на то письменного согласия пройти полиграф. Ни одно тестирование на детекторе лжи не проводится, если тестируемое лицо не хочет этого. Однако Вы должны понимать последствия подобного отказа. Если, к примеру, Вы против того, чтобы пройти полиграфную проверку при устройстве на работу, и само словосочетание - детектор лжи Вас страшит, то у Вашего будущего работодателя будут очень веские причины не принять Вас на работу. Ведь подобное нежелание может говорить о том, что Вам есть что скрывать. Возможно, в Вашем прошлом были темные пятна или неблаговидные поступки, которые Вы хотели бы сохранить в тайне. Если же всего этого нет, и Вы абсолютно честный человек, то Вам совершенно нечего бояться. Любая проверка только подтвердит Ваши человеческие качества и будет дополнительным плюсом взять Вас на работу. Кроме того, стоит помнить одну простую вещь, Вас берут на работу не потому, что Вы прошли детектор лжи, а потому что Вы нужный и востребованный специалист и только это служит основанием Вашего трудоустройства.

Отказ от прохождения теста на полиграфе работающего сотрудника.

Ни одну проверку на полиграфе не проводят «просто так» и даже если руководство по тем или иным причинам не хочет посвящать сотрудников «в курс дела», как и в предыдущем случае стоит понимать, что влечет за собой отказ от прохождения полиграфа. Особенно в случаях проверки на полиграфе при расследования краж или иных противоправных действий. Ведь задача стоит не только в том, чтобы «вывести на чистую воду» виновника, но в и том, чтобы снять возможные подозрения с не виновных. И своим отказом Вы лишаете себя не только этой возможности, но и автоматически становитесь подозреваемым. Даже если Вы абсолютно не причём. Поэтому стоит подумать: имеет ли смысл отказываться от прохождения полиграфа, или всё таки детектор лжи может Вам помочь. В любом случае – это Ваше личное решение и Ваша ответственность. Никто не будет Вас заставлять.
Разумеется, Ваш отказ от прохождения не повлечет автоматического увольнения и могут ли уволить если не прошел полиграф - это сугубо кадровое решение. Но любой отказ пройти полиграф с Вашей стороны даст повод задуматься о Ваших личных качествах, и не исключено, что с Вами захотят распрощаться, при первом, же удобном случае.

Является ли полиграф основанием для увольнения?

Сама по себе проверка на полиграфе всегда носит лишь вспомогательный и рекомендательный характер. Но как мы уже писали, любая проверка имеет свою цель. И если показания полиграфа подтверждаются иными фактами и не опровержимыми доказательствами, или была попытка обмануть полиграф, то вряд ли стоит рассчитывать на снисхождение. Поэтому существует вероятность увольнения, если не прошел полиграф. Хотя формальный ответ на вопрос: является ли полиграф основанием для увольнения – нет. Поэтому данный вопрос стоит рассматривать только в контексте тех событий и проблем, для решения которых пришлось применить детектор лжи.

Насколько законно проведение проверок с использованием полиграфа в России?

Не смотря на то, что четких регламентов проведения тестирования до сих пор нет, а сам проект «Закона о Полиграфе» еще не принят Государственной думой. Законодательство Российской Федерации не запрещает (следовательно, разрешает) проведение проверок с использованием полиграф-детектора. При этом ряд ведомств (в том числе и силовых) приняло свои собственные инструкции и нормативные акты, и многие специалисты-полиграфологи руководствуются ими в своей работе .

Как узнать прошел полиграф или нет?

Сама система проверки построена так, что только заказчик (Ваш работодатель, или лицо ответственное за данную проверку на полиграфе) может получить результаты тестирования. Озвучивать их Вам или нет, это его решение. Тем более, что кому как не Вам знать, насколько честно Вы отвечали на вопросы полиграфа. Даже учитывая небольшую погрешность, вряд ли отчет о тестировании Вас бы удивил. Разумеется, всё это в случае, если Вы не пытались каким то образом обмануть полиграф при прохождении.

Как без проблем пройти полиграф при приёме на работу?

Как это не прозвучит странно, но прохождение проверки на полиграфе не такая уж сложная процедура. Более того, в беседе перед тестированием специалист объяснит Вам принцип действия прибора, кроме того в процессе проверки все вопросы теста тщательно обсуждаются, для исключения не понимания смысла задаваемых вопросов. Как правило, вопросы кадрового теста – стандартные и касаются в первую очередь Ваших профессиональных качеств, а так же отношения к работе и сотрудникам на предыдущем месте работы. Помимо этого исследуется наличие вредных привычек, криминального прошлого, участие в воровстве и махинациях. Поэтому нужно твердо понимать цель проверки и поставив себя на место работодателя понять, кого не стоит брать на работу и почему.

Внимание:

Проверки на детекторе лжи проводятся строго до 20 часов вечера. Любые тесты на полиграфе проводимые в ночное время или без согласия тестируемого являются незаконными, а их результат ничтожным

Тут у меня много вопросов. Какой нужен докУмент, чтобы подвергнуть человека проверке на полиграфе (детекторе лжи)? Такой ли уж это эффективный и объективный детектор лжи или правды? Вот мне всегда было интересно, как к этому вопросу относятся обычные люди?

Обычные люди – это действительные и потенциальные работники очень разных компаний (не силовики). Не берусь сказать точно, но все ли крупные компании сегодня делают это, заставляя сотрудников режимом конфиденциальности молчать? Компании эти содержат штатного психолога, покупая дешевое (дорогое) оборудование или привлекают психологов со стороны? А мелкие компании зачем это делают и как часто? Хочу обсудить тут вне контекста уголовных дел.

Кстати, на рынке сейчас много предложений оказать услуги «проверки сотрудников» за ваши деньги (погуглите). На просторах интернета можно увидеть следующие призывы рекламного характера:

«Проверка на полиграфе за 45 минут выявит 90% схем хищений и махинаций в вашей компании».

«Прогноз и оценка риска кандидата. Выявление и "отсев" сотрудников, способных нанести финансовый ущерб бизнесу».

«Базовая проверка на причастность (например, к краже)».

Отдельно предлагают «поскринить» руководящее звено, как наиболее подозрительный и слабый (к различным соблазнам) контингент. Выглядит все это, прямо скажем, малопривлекательно и даже унизительно (для сотрудника, конечно).

Интерес бизнеса более или менее понятен – жизнь жестокая штука (рейдерство, слив информации или чего хуже). А в чем же интерес сотрудника? Наверное, ответ прост - сохранить работу или получить работу, подчиняясь корпоративной «политике рабства» (как мне это видится).

Далее фантазирую. Представьте, сотрудник добросовестно работает много лет, он был всегда лоялен к компании, непритязателен и зарекомендовал себя хорошо. И вдруг он получает от работодателя требование пройти проверку на детекторе лжи без всяких причин. Скорее всего, это была лишь свежая идея службы безопасности, где появился «человек» с соответствующим бэкграундом. «Человек» этот популярно объяснил всегда (!) испуганному отечественными реалиями владельцу бизнеса важность срочного повального подчинения сотрудников дисциплине не только поведения, но и дисциплине сознания. И вот владелец бизнеса дал волю непреодолимому желанию залезть в голову каждого сотрудника и там покопаться. В такой ситуации мнительный работодатель вдруг вспоминает нечто, что наводит его на подозрение продажности его добросовестного, лояльного сотрудника. Почему же такая мысль вдруг начинает поедать и без того воспаленный мозг работодателя? Разные могут быть причины. Например, работодатель экономит на зарплате сотрудника, не балует его бонусами и социальным пакетом. Работодатель где-то на задворках своего сознания понимает, что не доплачивает и не мотивирует, начиная думать, что такой «сотрудник-раб» (как мне это видится) не может быть лоялен бизнесу при таких условиях. И вот работодатель уже почти уверен, что сотрудник «наверняка что-то скрывает», и тайну эту надо срочно раскрыть путем проведения его проверки на полиграфе. А чтобы все знать заранее про людей, которые почему-то готовы согласиться за очень маленькую зарплату пахать без выходных и отпусков, проявляя ту самую лояльность, следует пропустить и таких людей через полиграф еще до заключения трудового договора.

Силовые структуры, связанные с государственной тайной, еще можно хоть как-то понять. В крупных компаниях все чего-то страшно боятся. Но мелкие компании, которые почти не видны на рынке, им-то это зачем? Итак, ставлю вопрос на обсуждение.

На одном из продающих услуги сайтов нашла научное определение сего действа, цитирую: «Психофизиологическое исследование с применением полиграфа — инструментальное обследование с целью выявления физиологических реакций организма, свидетельствующих о преднамеренном скрывании (!) информации. При производстве психофизиологической экспертизы полиграфолог оценивает психофизиологические реакции опрашиваемого лица на те или иные визуальные или вербальные стимулы, после чего выносит суждение (!) об их субъективной (!) значимости, которая свидетельствует (?) о наличии в памяти человека следов какого-либо события или его отдельных составляющих. Выявление таких следов может (!) служить основанием для решения вопроса о сокрытии таким лицом информации о расследуемом событии.»

Кто может это проводить, цитирую также с того сайта: «Обследование проводится квалифицированным (!) специалистом, имеющим базовую подготовку по психофизиологии и прошедшим специальную подготовку по работе с полиграфом».

Алгоритм опроса примерно такой: «Формулировка вопроса должна предполагать односложный ответ – «да» или «нет». Ключевые слова в вопросе должны находиться в конце («Деньги из сейфа украли Вы?»).»

Что же происходит с правами в таком случае?

Похоже, обычно спрашивают согласия работника (потенциального работника) на проведение такой процедуры. Очень надеюсь, что спрашивают письменное согласие, а отказ работника не влияет на его дальнейшую судьбу (идеальный мир и я в нем идеальна (с). Еще надеюсь, что сотрудник получает письменную гарантию (обязательство) не только работодателя, но еще и того лица, который проводит эту процедуру по договору с работодателем, о неразглашении полученной в результате информации. Хотя эффективность таких гарантий объективно весьма спорна.

Тут расскажите мне поподробнее, знающие люди. Потому что совсем недавно в новостях видела истории о том, (1) как съехавшая из прежнего здания миграционная служба бросила коробки с делами, в которых были обнаружены копии паспортов и прочие личные данные; (2) медицинское учреждение выбросило бумажные истории болезни людей, включая опять же копии паспортов и прочее, на ближайшую мусорку, а ветер благополучно разнес эти персональные данные во все стороны. Документы не были уничтожены, их просто бросили в читаемом виде. Что уж говорить про цифровизацию процессов, бескрайние просторы интернета и повсеместно слабую информационную безопасность. Напомню, что на полиграфе могут задавать любые, самые пикантные вопросы.

Но ведь честному человеку, не наркоману, малопьющему гетеросексуалу как будто нечего скрывать, верно? Много раз слышала такое – «я совершенно прозрачен, чего мне бояться…». Тем не менее, бояться есть чего, а именно - использования ваших персональных данных и сведений против вас же самих. Даже у честного малопьющего человека есть право требовать соблюдения его прав и тем более работодателем, который давлеет над работником, непрозрачно намекая на его увольнение в случае отказа пройти проверку.

Ни для кого не секрет, что в уголовных делах адвокаты стараются избегать проверок их подзащитных на полиграфе. Не скажу наверняка, но в уголовном процессе суд не принимает в качестве доказательства результаты полиграфа. Но в бизнесе юристы не возражают против такого рода «корпоративной политики». Наоборот, где-то на просторах Закон.ру даже прочла, что мол совершенно необходимо разработать локальные нормативные акты, обязывающие сотрудников такую проверку проходить, установив жесткие механизмы. Но можно ли даже просить такое согласие у сотрудника, не говоря уже о разработке подобного рода локальных документов, с точки зрения соблюдения конституционных прав? Вроде как у нас каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (статья 23 Конституции РФ).

Почему уголовные адвокаты это не любят?

Потому что существует огромная погрешность, связанная с качеством оборудования и уровнем квалификации эксперта. Кто-то смотрит диплом этого эксперта и «кто его дядя и тетя» (см. «Гордость и предубеждение»)? Также важно текущее психологическое состояние испытуемого, состояние его здоровья, давление и температура, что он ел/пил накануне, какие лекарства принимает. Кто вообще знает, что содержится в рядовых таблетках от давления или боли в желудке? Не каждый из нас фармацевт. Какая компания предлагает до полиграфа пройти медицинское обследование со всеми вытекающими? Думаю, никакая. Все «рубят косты», как сейчас принято говорить. Какие уж тут расходы на медицинское обслуживание. Кстати, мне почему-то кажется, что еще не каждый врач понимает, какой именно препарат содержится в составе обычных лекарств и как этот препарат может повлиять на результаты полиграфа.

Круг замкнулся. Объективного результата никто и никогда не получит, а человек может пострадать, либо работодатель не заметит вора. Не лучше ли подумать о мотивации сотрудников, здоровом психологическом климате и уровне информационной безопасности в компании? Про ответственность «держателей» полученных в результате проверки ПД даже упоминать страшно.

Что происходит в судах?

Используя правовую систему, в первую очередь можно обнаружить ссылку на статью 76 ТК РФ (отстранение от работы). Говорится о том, что нельзя отстранить от работы только потому, что работник отказался пройти проверку на детекторе лжи, ссылаясь на Апелляционное определение Омского областного суда от 07.05.2018 по делу N 33-2721/2018. Хотя в данном деле суд не особенно старался углубиться в проблему, лишь формально говоря о содержании статьи 76 ТК РФ, которая мол не предусматривает такого основания для отстранения от работы.

В арбитражных делах стороны иногда используют материалы уголовных дел. Например, стороны ссылаются на отказ лица пройти проверку на полиграфе, что (как полагает заинтересованная сторона) может свидетельствовать о чем-то плохом или нечестности лица (например, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 05.09.2017 N Ф01-3320/2017 по делу N А29-3996/2016). Так возникают споры о допустимости опроса лица с использованием полиграфа в качестве доказательства (например, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.02.2019 N Ф02-6742/2018 по делу N А33-29628/2017, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.06.2017 N Ф04-1399/2017 по делу N А46-9231/2015). Некоторые даже заявляют в суде ходатайство о проведении опроса на детекторе лжи (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.04.2014 по делу N А70-6622/2013).

По некоторым арбитражным спорам суды прямо говорят о том, что «результаты психофизиологического исследования с использованием полиграфа не являются доказательством, а используются в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий» (например, Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2019 N 01АП-5933/2018 по делу N А43-34718/2017 со ссылкой на Апелляционные определения Верховного Суда Российской Федерации от 29.03.2017 N 59-АПУ17-3, от 10.01.2017 N 9-АПУ16-16, от 26.07.2016 N 73-АПУ16-10, от 16.11.2016 N 84-АПУ16-11). Где-то суд, не принимает результаты полиграфа поскольку «использование полиграфа законодательно не регламентировано» (например, Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2018 N 20АП-6005/2017 по делу N А62-5315/2015).

В СОЮ встречаются более интересные дела. Так, «для подтверждения непричастности к пропаже дизельного топлива должностным лицам, в том числе О.А., предложено пройти устный опрос с использованием технического средства (полиграфа). Результаты психофизиологических исследований отрицательные, то есть причастность подтверждена (?)» (Апелляционное определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 19.06.2017 по делу N 33-2277/2017). Замечено также требование заинтересованного лица взыскать с противоположной стороны расходы на проведение проверки на полиграфе. Суд отказал, ссылаясь на «личную волю субъекта пройти такое исследование» (Апелляционное определение Приморского краевого суда от 29.03.2017 по делу N 33-3170/2017).

Таким образом, мы видим настойчивое желание лиц, участвующих в спорах, использовать результаты проверок на полиграфе. В целом, суды не испытывают восторга по поводу приобщения результатов детектора лжи к материалам дела и никак их не используют (иного я не обнаружила, если есть такие прецеденты, сошлитесь в комментариях, пожалуйста). Очевидно также, что такие результаты не являются объективно важными для вынесения уголовного вердикта. Следовательно, работодатель использует полиграф лишь с только ему понятными намерениями и, похоже, юридически не обоснованно. Также полагаю, что такие проверки демотивируют сотрудников, создают излишний стресс, повышают уровень подозрительности и недоверия в команде, снижая при этом эффективность труда.

Получается, сегодня никто никому не доверяет. Законы о разных формах «стукачества» выходят регулярно, проверки путем вторжения в частную жизнь усиливаются. Забавно, но в процессе поиска информации я обнаружила, что существует такой вид вредителя, как «уссурийский полиграф» (или «полиграф пихтовый», лат. Polygraphus proximus Blandford). Это такой вид жуков-короедов, очень опасный для деревьев инвазивный вредитель. Так может быть повальное увлечение компаниями полиграфом – это тоже инвазия своеобразного психологического вредителя (паразита) в сознание работодателей?

Применение полиграфа в работе с персоналом законодательно не урегулировано. Но Анна Иванова (АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры») уверена, что использовать его можно, если документы компании в идеальном состоянии, и поясняет как это сделать.

С начала 2000-х, когда полиграф, он же детектор лжи, стал доступен частным компаниям, работодателей стала интересовать законность его применения к работникам. До сих пор вопрос не урегулирован законодательно, поэтому я не встречала юристов, которые бы поддерживали применение полиграфа в компаниях.

В разных статьях про полиграф можно найти утверждение о том, что нужно добровольное письменное согласие на исследование, поэтому подробно на этом останавливаться не будем. А вот как сделать так, чтобы затраты на полиграф не пропали зря?

Прием на работу

Некоторые компании тестируют соискателей и принимают решение о найме, основываясь на результатах полиграфического исследования. Однако вопрос законности остается открытым, потому что решение о найме должно быть основано исключительно на деловых качествах человека, тогда как полиграф определяет психологический портрет.

Если компания проверяет своих соискателей на полиграфе, то ей нужно, в первую очередь, провести тренинг с теми, кто общается с кандидатами от имени этой компании. Сотрудники HR должны четко понимать, что нельзя говорить соискателям о том, что их трудоустройство зависит от отчета полиграфолога. Кандидаты могут записывать разговор на диктофон и потом оспаривать в суде незаконный отказ в приеме на работу (ч. 1 ст. 64 ТК РФ).

Работодатель, использующий полиграф при трудоустройстве, должен всегда проводить проверку деловых качеств работника, иметь подтверждение такой проверки (тесты, решения задач и пр.) и быть готовым ответить соискателю письменно о причинах отказа в трудоустройстве. Важно понимать, что не принятый в компанию по результатам полиграфа человек расстроится больше, чем соискатель, проваливший собеседование, что с большей вероятностью выльется в подачу иска о понуждении заключить трудовой договор.

В последние 5-7 лет суды привыкли, что в трудовых спорах упоминается тестирование на полиграфе или отказ работника от исследования. И реагировать они стали спокойней — результаты исследования могут быть приняты в качестве доказательства совершенного проступка, если они подтверждаются и другими доказательствами, а исследование было проведено с согласия работника.

Но построенное лишь на полиграфе доказательство вины выигрыша в суде не принесет. Как результат — восстановленный работник въедет на победном коне в двери компании, размахивая исполнительным листом, и всем расскажет, что исследование на полиграфе ни на что не влияет. В итоге будет дискредитирован не только работодатель, но и исследование.

Поэтому, как и в случае с трудоустройством, использующие полиграф компании должны с особой тщательностью готовить нормативную базу не для исследования, а для правильной фиксации нарушения. Возьмем пример: вы подозреваете коммерческого директора компании в том, что он работает на конкурентов. Тестируете его на полиграфе и видите в заключении то, что скорее всего происходит утечка информации, допустим, по электронной почте. Вы разъярены и хотите уволить директора по виновному основанию, дабы испортить ему карьеру и сделать показательное увольнение для оставшихся сотрудников. Чтобы вы смогли это сделать, ваша нормативная база должна быть в полном порядке и готова к немедленному использованию. Для этого:

вы должны иметь положение об информационной безопасности (или коммерческой тайне), которое запрещает пересылку любых корпоративных материалов на личные ящики работников и/или третьих лиц, не имеющих отношения к проекту;
в ваших документах должен быть прописан четкий запрет на хранение личной информации на оборудовании компании
и возможность работодателя в любой момент без уведомления изъять оборудование у работника и выдать другое;
со всеми документами сотрудник должен был быть ознакомлен под роспись до расследования инцидента. Все эти документы должны быть подписаны уполномоченным лицом для конкретной компании. Подписание одной политики на группу компаний и размещение ее на Интранете возможно лишь для информационной цели, но не для цели ее применения для наложения взыскания.

И самое важное — в трудовом праве стремительные сроки исковой давности. Если вы обнаружили проступок, то у вас есть всего месяц на применение взыскания. А если обнаружить проступок, совершенный более полугола назад, то сделать уже ничего нельзя. Поэтому здесь важна слаженная работа отдела персонала, непосредственных руководителей и службы безопасности. Если в истории с коммерческим директором упустить хоть один из указанных выше пункт, то скорее всего суд будет проигран.

«И зачем же мне тогда полиграф» — спросите вы. На этот вопрос каждая организация ответит по-своему. Стоит помнить о том, что трудовой спор в суде — это не только битва правовых позиций, но и психология. И заключение полиграфолога, если оно получено с согласия работника, может стать той финальной гирькой, которая перевесит чашу весов в вашу пользу. Но сама по себе не принесет победы.

Автор: Анна Иванова, руководитель практики трудового права Адвокатского бюро «Егоров. Пугинский, Афанасьев и партнеры».

Читайте также: