Кто подписывает трудовой договор с директором тоо в рк

Опубликовано: 15.05.2024

Фото Евгения Смирнова, Кублог

Минфин России и Роструд уверены, что трудовой договор с директором — единственным учредителем компании заключать нельзя, поскольку нет трудовых отношений. Однако Минздравсоцразвития России, фонды и судьи придерживаются иного мнения.

Как правило, трудовой договор с руководителем общества трудностей не вызывает. Более того, ему посвящена глава 43 Трудового кодекса.

Однако все не так просто в случае, если у общества единственный участник и он же становится директором. Все дело в оговорке в Трудовом кодексе. Там сказано, что нормы главы 43 «Особенности регулирования труда руководителя организации» не распространяются на случаи, когда руководитель компании является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества (ст. 273 ТК РФ). Из этого можно сделать вывод, что отношения между обществом и его директором — единственным участником не являются трудовыми.

Трудовой договор не заключают, если отношения не трудовые

Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Как указывает Роструд, единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Другие ведомства были не столь категоричны и со временем меняли свою позицию.

Так, Минздравсоцразвития России в своем письме (письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199) полностью разделяет вышеуказанную точку зрения Роструда.

Также ее поддержал Фонд социального страхования РФ, указав, что случаи, когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, не регулируются трудовым законодательством (письмо ФСС России от 27.06.2005 № 02-18/06-5674).

Однако оба ведомства впоследствии заняли противоположную позицию.

Трудовой договор можно заключить, если отношения трудовые

основаны на соглашении между работником и работодателем;
сотрудник лично выполняет свою трудовую функцию;
работа осуществляется за плату;
работник обладает конкретной специальностью, профессией согласно штатному расписанию;
стороны соглашения подчиняются правилам трудового распорядка.

Следует отметить, что ведомства изменили свою точку зрения под влиянием единообразной судебной практики, которая устойчиво складывается в пользу того, что с директором — единственным участником необходимо заключение трудового договора (определение ВАС РФ от 05.06.2009 № 6362/09 по делу № А51-6093/2008,20-161; пост. Восемнадцатого ААС от 18.03.2014 № 18АП-1388/14 по делу № А76-15808/2013 (определением ВС РФ от 28.11.2014 № 309-КГ14-4819 отказано в передаче для пересмотра), Девятого ААС от 26.05.2010 № 09АП-10226/2010, АС ДВО от 09.12.2014 № Ф03-5420/14, ФАС ДВО от 19.10.2010 № Ф03-6886/2010; апелляционные определения Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014, Московского областного суда от 07.02.2013 по делу № 33-2788/2013).

Интересную точку зрения высказал Верховный Суд РФ (определение ВС РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37): если между компанией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) данной организации и собственником ее имущества, отношения оформлены трудовым договором, на указанного руководителя распространяются общие положения Трудового кодекса.

То есть форма в данном случае определяет содержание: если заключен трудовой договор, значит, отношения сложились трудовые.

Отношения трудовые, но оформлены решением участника

И тут Минфин России неожиданно выпустил письмо (письмо Минфина России от 15.03.2016 № 03-11-11/14234), где полностью воспроизвел позицию Роструда, которая заключается в следующем: Трудовым кодексом предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, трудовой договор не может быть заключен. В связи с этим сотрудники финансового ведомства предложили начислять дивиденды ежеквартально с обложением их НДФЛ.

Мнение представляется автору спорным с правовой точки зрения, поскольку в данном случае абсолютно безосновательно говорить об отсутствии одной из сторон трудового договора. Обе стороны в наличии: со стороны работодателя — общество, то есть юридическое лицо, со стороны работника — физическое лицо.

Также автору совершенно очевидно, что нельзя ставить знак равенства между ООО, состоящим из единственного участника — физического лица, и самим этим физическим лицом. Это разные лица с точки зрения права, у них различный правой статус, права и обязанности, правоспособность, налогообложение. Об этом свидетельствуют нормы Гражданского кодекса, Налогового кодекса и судебная практика. Так, например, рассматривая одно из дел, судьи (апелляционное определение Челябинского областного суда от 27.11.2014 по делу № 11-12571/2014) справедливо указали, что заключения трудового договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между юридическим лицом и физическим лицом, то есть разными субъектами правоотношений.

Исключение возможности применения к отношениям между юрлицом и его руководителем, являющимся единственным участником общества, общих положений трудового законодательства нарушает предусмотренные Конституцией РФ права: свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, права на вознаграждение за труд и оплачиваемый ежегодный отпуск, а также на социальное обеспечение по возрасту (ст. 37, 39 Конституции РФ).

Что особенно странно, Минфин России в своем письме (письмо Минфина России от 15.03.2016 № 03-11-11/14234) сослался на определение Высшего Арбитражного Суда РФ (определение ВАС РФ от 05.06.2009 № 6362/09 по делу № А51-6093/2008, 20-161). Однако в данном судебном акте суд хотя и пришел к выводу о том, что трудовой договор с директором — единственным учредителем может не заключаться, но он также указал, что отношения в данном случае являются трудовыми, директор — работником по отношению к обществу, а значит, на него распространяются нормы Трудового кодекса и обязательного страхования. А самое главное, в определении нет запрета на заключение трудового договора в рассматриваемом нами случае. Хотя суд пришел к выводу о том, что трудовые отношения в данной ситуации оформляются решением участника о назначении директора (ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Если налоговые органы на местах воспримут письмо Минфина России как прямое руководство к действию и будут считать законным в данной ситуации только выплату дивидендов, но не начисление заработной платы директору, то мы можем столкнуться с отказами налоговиков признать зарплату директора — единственного участника законным и обоснованным расходом.

Вместе с тем автор полагает, что данная ситуация все же маловероятна, поскольку налогообложение остается прежним: не важно, квартальная выплата или ежемесячная, 13 процентов НДФЛ с нее все равно уплачены (ст. 210, 214, п. 1 ст. 224 НК РФ).

И если платится зарплата, бюджет не только не пострадал, но и получил НДФЛ ранее, чем если следовать позиции Минфина России. В то же время вариант с дивидендами, предложенный финансовым ведомством, можно использовать, ведь участник имеет право на дивиденды, а они к тому же не облагаются страховыми взносами. При выплате дивидендов участнику общества такие суммы не будут связаны с наличием у него с обществом трудовых отношений или отношений в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является в том числе выполнение работ или оказание услуг, а значит, данные суммы не будут облагаться страховыми взносами (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ; письма ФСС России от 18.12.2012 № 15-03-11/08-16893, от 17.11.2011 № 14-03-11/08-13985). Вместе с тем только выплата дивидендов без начисления зарплаты тоже может быть опасна, поскольку фонды могут посчитать это способом ухода от взносов и переквалифицировать данные выплаты в заработную плату.

Отсутствие трудового договора наказуемо штрафом

И судебные инстанции это подтверждают, указывая, что из Трудового кодекса (ст. 11, 273 ТК РФ) следует, что лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. При этом Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице (решение Приморского краевого суда от 22.09.2015 по делу № 21-1087/2015).

Отсутствие трудового договора увеличит налог на прибыль

Что же можно рекомендовать директору — единственному участнику в такой запутанной ситуации среди противоречивых мнений? Поскольку очевидно, что плюсов от наличия трудового договора в рассматриваемой ситуации гораздо больше, чем минусов, по мнению автора, возможны следующие варианты:

оформить трудовой договор, начислять и выплачивать заработную плату исходя из того, что вся судебная практика, Минздравсоцразвития России, ФСС России и трудовая инспекция поддерживают этот вариант;
оформить трудовой договор и часть денежных средств получать как заработную плату, а также начислять и выплачивать дивиденды себе уже как участнику общества. Оба эти варианта разумны, законны и обоснованы. К тому же помогут сэкономить на страховых взносах.

Минфин России считает, что если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, трудовой договор не может быть заключен.

На этапе выбора формы юридического лица многие отдают предпочтение ТОО. Основное преимущество - ограничение ответственности ТОО от человека, который создал его. В случае долгов, рассчитываться за них нужно будет организации, но не его учредителю.

Но есть моменты, о которых важно знать при открытии ТОО. Чем оно принципиально отличается от ИП? Что важно знать об уплате налогов за ТОО?

Рассмотрим самые важные особенности:

В ТОО должен быть минимум один сотрудник. Без сотрудников ТОО работать не может.
Согласно пункту 1 статьи 8 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (посмотреть) учредитель ТОО автоматически становится сотрудником (участником) своего ТОО. Он назначает себе заработную плату, премии, подписывает приказы о выдаче дивидендов.
У любого сотрудника должна быть минимальная заработная плата. На 2018 год она составляет 28 284 тенге
С зарплаты каждого сотрудника должны производиться отчисления и уплачиваться налоги.

У многих предпринимателей возникает вопрос: как уплачивать налоги, если у компании нет дохода. Для этого у каждого ТОО должен быть уставной капитал. Уставной капитал - это денежные средства и другое имущество, которые инвестируют все учредители ТОО. Эти первоначальные взносы можно использовать для приобретения необходимого помещения или аренды офиса, техники, инвентаря, а также уплаты налогов с заработной платы сотрудников. Согласно статье 23 закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (посмотреть) минимальный размер уставного капитала для ТОО – 100 МРП.

ТОО, применяющему специальный налоговый режим на основе упрощенной декларации, нужно уплачивать налог в размере 3 % от дохода ТОО. Этот налог ТОО уплачивает один раз в полгода, если у него есть доход.

Стоит помнить о том, что ТОО обязано выплачивать зарплату каждому сотруднику, даже если у него нет дохода. С зарплаты каждого наемного работника ТОО должно уплачивать налог. Если в ТОО единственный руководитель и учредитель, он должен платить налоги со своей заработной платы.

Приведем пример. Руководитель компании и единственный учредитель ТОО назначает себе заработную плату в размере 100 000 тенге. С этой суммы он уплачивает налоги и прочие отчисления (посмотреть) .

Человек, работающий в ТОО по закону должен регулярно получать заработную плату. Независимо о того, какой налоговый режим выбрала компания, есть ли у данного ТОО прибыль или нет, абсолютно все сотрудники, в том числе и учредители должны получать зарплату, а ТОО уплачивать налоги с зарплаты каждого наемного работника и учредителя.

К примеру, если вы заключили трудовой договор с ТОО, вне зависимости от того, есть ли прибыль у компании или нет, ТОО не имеет права не выплатить вам зарплату. Игнорирование данного правила является нарушением закона.

Также важно учесть, что ежегодная прибыль компании также облагается налогом. Чтобы правильно посчитать чистую прибыль, важно вести учет расходов. В случае налоговых проверок необходимо документально подтверждать все расходы ТОО (например, на покупку оргтехники, бумаги, расходных материалов и т.д.).

Допустим, чистая прибыль компании по итогам года составила 10 000 000 тенге. Чтобы получить дивиденды, проводится собрание учредителей, на котором выносится решение о распределении прибыли. Если в ТОО один учредитель, он оформляет приказ о выплате дивидендов. Сумма 10 000 000 тенге (чистая прибыль) облагается налогом 5 % и только после этого может быть выдана

Чем же грозит нарушение этих правил?

Согласно Кодексу РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (посмотреть), несвоевременная уплата налогов и других платежей влечет за собой:

начисление пени на неуплаченную сумму налогов и платежей в бюджет
приостановление расходных операций по банковским счетам
приостановление расходных операций по кассе

Общество с ограниченной ответственностью – форма собственности предприятия, которое учреждает один человек или группа лиц. Собственник выполняет функции директора организации, поэтому с ним заключают трудовой договор.

Кто является сторонами договора

Необходимость документального оформления трудовых отношений с директором зависит от количества собственников организации.

Когда бизнесом владеет группа лиц, руководителя назначают обязательно путем составления трудового договора. Управленцем выступает один из владельцев или назначенный человек. Этот вопрос решается на общем собрании собственников.

ВНИМАНИЕ! Министерство финансов России придерживается мнения, что если у фирмы один владелец, то он не должен назначать себя генеральным директором, а взять на эту должность другого сотрудника, так как соглашение должно быть заключено между двумя сторонами, которые несут обязательства друг перед другом. Это зафиксировано в письме № 03-11-06/2/7790 от 19 февраля 2015 года, но не является обязательным к исполнению законом, а лишь рекомендацией, с которой соглашается Роструд.

Оформление трудовых отношений дает ряд преимуществ обеим сторонам:

Право на получение подтверждающей доходы справки по форме 2-НДФЛ для оформления кредита или визы.
Снижение затрат на заработную плату начальника: социальные взносы выплачивает ФСС, а не работодатель при согласии налоговой службы.
Право пользоваться государственными льготами, налоговыми вычетами.

ВНИМАНИЕ! Если контракт с руководителем не заключен, он не платит подоходный налог с заработной платы, однако это не избавляет от налогообложения. Отчисления в бюджет государства переводятся с полученных дивидендов.

Кто подписывает трудовой договор с директором ООО

ВАЖНО! Законодательство запрещает включать в договор положения из главы 43 ТК РФ, в которой говорится об условиях работы руководителя, сроке полномочий, материальной ответственности, гарантиях и т.д.

Если у фирмы несколько владельцев, то соглашение с директором подписывает один из них по выбору общего собрания. Тогда в документ включаются пункты из 43 главы Трудового кодекса.

В каких случаях трудовой договор с директором заключать необязательно

Согласно рекомендации Минфина, трудовой договор с директором (единственным учредителем компании) заключать бессмысленно, поскольку рабочих отношений между сторонами нет. Этот вывод следует из статьи 43 ТК РФ «Особенности регулирования труда руководителя организации».

В письме Роструда говорится, что когда документ подписывает один человек, в этом нет смысла, так как соглашение – это двусторонний акт.

В Минздравсоцразвития считают, что владелец выполняет работу руководителя, единолично управляет организацией, поэтому заключать письменное соглашение о труде излишне.

Однако ФСС уверен, что заключение договора с единственным учредителем-директором правомерно, поскольку руководителю полагается заработная плата, социальные выплаты и льготы.

Руководствуясь указанными документами, учредитель самостоятельно принимает решение, оформлять или нет рабочие отношения с самим собой.

Содержание и условия договора с директором

предмет или основные положения (основания для назначения); (не больше пяти лет);
права и обязанности директора;
права и обязанности работодателя;
режим труда и отдыха;
условия выплаты заработной платы и доплат;
гарантии и компенсации сотрудника;
материальная ответственность;
условия прекращения договора;
реквизиты сторон.

В договоре прописываются пункты, соответствующие статье 57 Трудового кодекса: о неразглашении информации (руководитель знаком со всеми нюансами работы фирмы, их не должны знать конкуренты), испытательном сроке (максимум полгода начальник подтверждает необходимые для должности навыки и знания).

Образец договора

В приведенном примере функции руководителя выполняет не единственный собственник компании. Документ подписывают две стороны, как рекомендуют государственные ведомства.

ВАЖНО! Приказ о назначении директора составлять не надо. Это решение принимается собственниками на собрании. В трудовой книжке принятого работника указывают дату вынесения решения.

Действующий юрист по Трудовому праву, руководитель отдела кадров. Стаж работы более 10 лет.

Образец документа, подготовленный специалистами сервиса, в формате Word.

Трудовой договор с генеральным директором является кадровым документом, который подписывает сотрудник при поступлении на работу. Однако статус руководителя достаточно специфичен, поэтому документ имеет ряд особенностей, которые стоит учесть при его составлении.

Важно, чтобы в трудовом договоре с директором ООО присутствовали разделы, раскрывающие:

предмет договора;
права и обязанности директора;
права и обязанности организации;
режим работы директора;
режим отдыха;
порядок несения директором материальной ответственности;
оплата труда, гарантии и компенсации, предоставляемые руководителю фирмы;
прочие условия соглашения, не ухудшающие положения работника в сравнении с действующим законодательством и локальными нормативами.

Порядок размещения указанных разделов в договоре значения не имеет. Но, как правило, он соответствует приведенной последовательности элементов соглашения.

Шапка договора

В начале договора необходимо указать прежде всего номер трудового договора, город, в котором зарегистрирована ООО и дату составления документа. Далее указываются стороны трудового договора — Работник и Работодатель.

Предмет договора

Здесь прописывается, что для руководителя определены полномочия, касающиеся общего управления деятельностью ООО. Также приводится точное наименование должности. Должность, указанная в договоре, обязана полностью соответствовать тому, как она прописана в уставе организации.

Необходимо указать срок заключения данного договора, и дату, когда руководитель приступает к своим обязанностям. В разделе обозначается место осуществления трудовых обязанностей, т.е. полностью пишется адрес, где полагается работать руководителю. Пункт о неразглашении коммерческой или иной охраняемой тайны также необходим.

Обязанности и права работника

Данный раздел содержит подтверждение того, что работа организации предназначена для достижения коммерческих результатов. Устанавливаются способы контроля за трудовой деятельностью гендиректора: сроки предоставления отчетов собственникам ООО, необходимость согласования сделок, выдача информации по первому требованию и т.д.

Кроме обязанностей, в разделе прописываются права руководителя. Основные права направлены на обеспечение руководителю возможности нормально действовать и представлять интересы организации.

Обязанности и права работодателя

Работодателя должен обеспечить руководителю организации условия для выполнения последним его должностных обязанностей. Также работодателю вменяется соблюдение трудового договора и трудового законодательства, в том числе, своевременная оплата труда.

Главным правом работодателя остается возможность контролировать исполнение работником всех требований закона, устава, решений участников, а также право привлекать руководителя к дисциплинарной и материальной ответственности.

Режим работы и отдыха

Здесь указываются сведения о режиме рабочего времени, отдыха, предоставлении отпуска и количестве его дней.

Материальная ответственность

В ст. 277 ТК РФ определено, что руководитель, допустивший причинение ущерба предприятию, обязан понести материальную ответственность в полной степени. Если текст договора не будет содержать описания мер взыскания, они все равно будут действовать, т.к. предусмотрены законом.

Оплата труда

Для материального стимулирования работы гендиректора в данном разделе указывается размер ежемесячного оклада с другими финансовыми поощрениями.

Прочие условия

В этом разделе укажите дополнительные основания расторжения договора. Кроме общих оснований расторжения, которые относятся ко всем работникам, существуют дополнительные, касающиеся только руководителей. Расторгнуть соглашение с руководящим лицом можно:

при отстранении руководителя фирмы-должника по закону о банкротстве;
решением уполномоченного органа или собственника фирмы о прекращении договора.

Также укажите порядок предупреждения о расторжении договора как по инициативе работодателя, так и по инициативе работника.

В первую очередь хотелось бы обратить внимание на статус руководителя ТОО.
Руководитель ТОО (генеральный директор, директор, управляющий и др.) является его единоличным исполнительным органом. При этом, достаточно часто единственный участник ТОО и его руководитель совпадают в одном лице.
В соответствии с действующим законодательством, исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью ТОО и ведение его дел. Компетенция исполнительного органа ТОО определяется его уставом в соответствии с Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»

Статья 51. Исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа товарищества (дирекции, правления и т. п.), текущее руководство деятельностью товарищества и ведение его дел осуществляет единоличный исполнительный орган (директор, управляющий).
Положения настоящего Закона о членах исполнительного органа, за исключением тех, которые непосредственно связаны с коллегиальностью исполнительного органа, применяются к единоличному исполнительному органу.
2. При выполнении своих обязанностей член исполнительного органа должен действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно.
3. Члены исполнительного органа избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет.
4. В качестве члена исполнительного органа товарищества может выступать только физическое лицо. Оно может и не быть участником товарищества.

Статья 52. Компетенция исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью
1. К компетенции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью относятся все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, определенные настоящим Законом, уставом товарищества или правилами и иными документами, принятыми общим собранием.
К компетенции исполнительного органа товарищества относятся также полномочия общего собрания, не относящиеся к его исключительной компетенции, переданные исполнительному органу в соответствии с пунктом 3 статьи 43 настоящего Закона.
К компетенции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью относится установление размера оплаты услуг аудиторской организации, определенной общим собранием участников в соответствии со статьей 43 настоящего Закона, за аудит годовой финансовой отчетности товарищества.
2. В отношениях с третьими лицами товарищество с ограниченной ответственностью не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа товарищества. Однако товарищество с ограниченной ответственностью вправе оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях.
3. Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков, причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления товариществом.
4. Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества, вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа управления товариществом.

Статья 53. Единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью (директор, управляющий и т. п.):
1) без доверенности действует от имени товарищества;
2) выдает доверенности на право представлять товарищество, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) в отношении работников товарищества издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Законом или уставом товарищества к компетенции общего собрания участников или наблюдательных органов, а также полномочия, переданные ему общим собранием участников товарищества (пункт 3 статьи 43 настоящего Закона).
2. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников.
3. Если в соответствии с уставом товарищества с ограниченной ответственностью ведение его дел поручено одновременно двум или нескольким директорам (управляющим и т. п.), не объединенным в коллегиальный исполнительный орган, то каждый из таких директоров (управляющих и т. п.) вправе без доверенности действовать от имени товарищества. К таким директорам (управляющим и т. п.) применяются положения настоящей статьи.
4. Если осуществление полномочий единоличного исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью входит в должностные обязанности работника государственного органа, являющегося единственным учредителем данного товарищества с ограниченной ответственностью, то трудовые отношения между таким работником и данным товариществом с ограниченной ответственностью не возникают и трудовой договор между ними не заключается.

Статья 54. Коллегиальный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа (дирекции, правления и т. п.), такой орган избирается общим собранием участников товарищества в количестве не более семи членов, если иное не установлено законодательными актами или уставом товарищества.
2. Руководитель коллегиального исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием товарищества, если уставом товарищества не предусмотрено его избрание самим коллегиальным органом.
3. Руководитель коллегиального исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью обеспечивает функционирование этого органа и руководит его заседаниями. Он обладает правами, которые в соответствии с подпунктами 1)-3) пункта 1 статьи 53 настоящего Закона принадлежат единоличному исполнительному органу товарищества.
4. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников.

По своему содержанию, трудовой договор с руководителем ТОО обладает рядом специальных признаков, отличающих его от трудового договора с другими работниками. Это обусловлено спецификой трудовых отношений между ТОО и его руководителем.
С одной стороны, руководитель представляет ТОО (работодателя) в отношениях с другими работниками, как должностное лицо, уполномоченное на установление, изменение и прекращение трудовых отношений с работниками. С другой стороны, представляя работодателя в отношениях с наемными работниками, руководитель сам является наемным работником, работающим по трудовому договору.
В соответствии с пп. 3) п. 1 ст. 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»:
Единоличный исполнительный орган ТОО (директор, управляющий и т. п.) в отношении работников товарищества издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.

В качестве основных отличий трудового договора с руководителем ТОО можно выделить следующие:

Как правило, в трудовых договорах с работниками имеет место ссылка на должностную инструкцию, в которой описывается трудовая функция, характеристика занимаемой должности, права, обязанности работника, а также иные условия его трудовой деятельности.
В трудовом договоре с руководителем ТОО ссылка на должностную инструкцию не целесообразна, поскольку компетенция руководителя и его функциональные обязанности определяются действующим законодательством, учредительными документами ТОО, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников (единственным участником) ТОО.
В этой связи, трудовую функцию руководителя рекомендуется указать непосредственно в трудовом договоре.

Согласно п. 3 ст. 51 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», члены исполнительного органа избираются общим собранием (единственным участником) на установленный срок, но не более пяти лет.
Срок полномочий руководителя определяется в решении общего собрания участников (единственного участника) о назначении руководителя, приказе о приеме руководителя на работу, трудовом договоре с руководителем.
Во избежание возможных недоразумений, рекомендуется устанавливать максимальный срок полномочий руководителя — 5 лет.
По общему правилу, если срок трудового договора с руководителем истек, и если ни одна из сторон не позднее последнего рабочего дня не уведомила о прекращении трудовых отношений, трудовой договор продлевается до принятия соответствующего решения общим собранием участников (единственным участником). Однако в ряде случаев истечение срока полномочий руководителя может вызвать определенные сложности, например при получении ЭЦП компании или продлении доступа к платежной системе банк-клиент.

Порядок заключения трудового договора регулируется Трудовым кодексом РК:

По данной норме Трудового кодекса на практике часто возникает множество вопросов. Причина в том, что менеджеры по персоналу не всегда в достаточной степени владеют знаниями в области гражданского и корпоративного права.
Ниже приведены наиболее часто встречающиеся вопросы.

В соответствии со ст. 36 Гражданского кодекса РК, в отношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные или вещные права. К юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества, акционерные общества и кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения (государственные предприятия) или праве оперативного управления (государственные учреждения, частные учреждения).
В соответствии с п. 4 ст. 28 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», право на долю участника в имуществе ТОО носит не вещный, а обязательственный характер.
ТОО является хозяйственным товариществом и владеет принадлежащим ему имуществом на праве собственности. Другими словами, собственником имущества ТОО является само ТОО. Учредители (участники) не имеют прав на имущество ТОО, не вправе продавать, сдавать в аренду или иным образом распоряжаться имуществом ТОО. Учредители (участники) ТОО имеют право на долю в ТОО, а также право на получение в случае ликвидации ТОО стоимости части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или получение части этого имущества в натуре.

Согласно пункту 1 статьи 37 Гражданского кодекса РК, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.
В соответствии с пп. 2) п. 2 ст. 79 Гражданского кодекса РК и п. 2 ст. 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», избрание руководителя ТОО и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО.
В соответствии с п. 2 ст. 10 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в ТОО, состоящем из одного участника, решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно.

Из вышесказанного следует, что трудовой договор с руководителем ТОО заключается уполномоченным органом юридического лица или уполномоченным им лицом, а именно единственным участником или лицом, назначенным общим собранием участников ТОО.

Если ТОО состоит из нескольких участников, трудовой договор с руководителем подписывает один из участников, уполномоченный общим собранием участников ТОО.

решение об избрании руководителя ТОО и определении срока его полномочий;
решение о заключении с руководителем ТОО трудового договора;
решение о предоставлении одному из участников ТОО полномочий на подписание трудового договора и актов работодателя (ТОО) о приеме на работу, прекращении трудового договора и иных документов, регулирующих трудовую деятельность с руководителем ТОО;
решение об установлении размера и иных условий оплаты труда руководителя ТОО.

На основании данного решения единственный участник или участник, уполномоченный общим собранием, заключает трудовой договор с руководителем ТОО и издает приказ о приеме руководителя ТОО на работу.

Важно!
Правильное оформление трудовых отношений с руководителем ТОО имеет важное практическое значение. Подготовку документов целесообразно доверить профессиональным юристам.
В нашей компании Вы можете заказать полный пакет документов, регулирующих трудовые отношения с руководителем организации, на государственном и русском языках и по приемлемой цене.

Условия оплаты труда
Если в ТОО отсутствует положение или иной утвержденный общим собранием участников (единственным участником) документ, регламентирующий порядок и условия оплаты труда и премирования руководителя ТОО, такие условия рекомендуется предусмотреть в трудовом договоре.
Необходимо отметить, что руководитель ТОО не вправе по своему усмотрению назначать себе премии и другие стимулирующие выплаты, не предусмотренные трудовым договором.

нарушение трудовых обязанностей руководителем исполнительного органа работодателя, его заместителем либо руководителем подразделения работодателя (филиалов, представительств и иных подразделений работодателя, определенных актом работодателя), повлекшие причинение материального ущерба работодателю; (пп. 18)
прекращение полномочий руководителя исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа юридического лица, по решению собственника имущества юридического лица либо уполномоченного собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица; (пп. 23)

Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск
На практике зачастую возникают вопросы, связанные с предоставлением отпуска руководителю. При этом, мнения специалистов по данному вопросу расходятся. Некоторые специалисты считают, что трудовой отпуск руководителю предоставляется им самим. Некоторые специалисты считают, что трудовой отпуск предоставляется на основании решения общего собрания участников (единственного участника) ТОО.
В этой связи, в трудовом договоре с руководителем ТОО рекомендуется определить порядок предоставления руководителю организации ежегодного трудового оплачиваемого отпуска, а именно: количество дней отпуска, кто издает приказ о предоставлении отпуска, каким образом происходит назначение на время отпуска лица, замещающего директора и т. д.

Ответственность рукоодителя
В отличие от других наемных работников, ответственность руководителя ТОО регламентируется не только Трудовым кодексом РК, но и другими нормативными правовыми актами, а также учредительными документами.

Помимо дисциплинарной и гражданско-правовой ответственности руководитель ТОО может быть привлечен к административной и уголовной ответственности в случаях, установленных законодательством. Например, согласно ст. 250 Уголовного кодекса РК «Злоупотребление полномочиями».

Также следует учесть, что законодательством предусматривается конфликт интересов членов исполнительного органа и ТОО, что не свойственно работникам других категорий, несмотря на занимаемые должности и значимость их функций.

Настоящий материал является объектом авторского права. Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.

Читайте также: