Возможно ли заключение договора коммерческой концессии до регистрации товарного знака

Опубликовано: 17.09.2024

Суды квалифицировали спорный договор как коммерческую концессию и, сославшись на отсутствие регистрации в Роспатенте, признали его ничтожным. Проигравшая сторона настаивала, что такая оценка сделки неверна, так как передачу прав на товарный знак договор не предусматривал. А это, уверена компания-правообладатель, является обязательным условием коммерческой концессии. Вопросом занялась экономколлегия Верховного суда и в итоге сочла, что нижестоящим инстанциям надо уделить больше внимания товарным знакам.

30 ноября 2011 года ОАО "Франчайзинговая компания САН" ("САН"), занимавшаяся продажей франшизы – центров SUN Studio, оказывающих услуги печати цветных изображений на различных материалах, и Рифат Жамалетдинов заключили договор о предоставлении информации и сведений, имеющих коммерческую ценность. По его условиям общество как правообладатель передало Жамалетдинову право использовать результаты своей интеллектуальной деятельности, ноу-хау, имидж, изображения для коммерческих знаков. В частности, "САН" передала Жамалетдинову руководство по фирменному стилю "Brand Book" (правила и примеры его использования в отношении фирменного знака/логотипа, цветовых решений и элементов дизайна, шрифтов, документации и другой печатной продукции).

Спустя год Жамалетдинов уступил свои права и обязанности по договору от 30 ноября 2011 года учрежденной им компании – ООО "Студия передовых технологий" ("Студия"). А компания-правообладатель "САН" в свою очередь 24 февраля 2014 года была реорганизована в ООО "Айкудеми Интернешнл" ("Айкудеми").

И после этого начались судебные тяжбы. Так, в июле 2014 года "Айкудеми", полагая, что "Студия" нарушила предусмотренные договором обязательства по оплате роялти и штрафа, обратилась к ней с иском в Арбитражный суд Новосибирской области. Там она требовала взыскать со "Студии" 75 000 руб. задолженности по договору от 30 ноября 2011 года, 300 000 руб. штрафа и 17 015 руб. процентов (№А45-13334/2014).

Суды решили, что спорный договор – это договор коммерческой концессии, и признали его ничтожным на основании п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ – ввиду отсутствия госрегистрации в Роспатенте. "Данный договор, несмотря на его форму и наименование как договор о предоставлении информации и сведений, имеющих коммерческую ценность, тем не менее по своему содержанию содержит комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секреты производства (ноу-хау), в совокупности подтверждающие отнесение его к договорам вида коммерческой концессии, предусмотренных ст. 1027 ГК РФ", – рассудил суд, отметив, что изображение конкретного товарного знака содержалось в переданной пользователю "Brand book". В результате все три инстанции в требованиях "Айкудеми" отказали в соответствии с п. 1 ст. 167 ГК РФ, который гласит: "Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения".

"Айкудеми" обратилась с кассационной жалобой в Верховный суд. Там она настаивала на том, что спорная сделка не может быть квалифицирована как договор коммерческой концессии. Компания ссылалась на действующую редакцию ст. 1027 ГК РФ, согласно которой обязательным условием такого договора является предоставление пользователю права на использование товарного знака или знака обслуживания. Договор же от 30 ноября 2011 года передачу товарного знака не предусматривал, указывала "Айкудеми".

Судье ВС Ирине Букиной эти доводы показались заслуживающими внимания, и она передела дело на рассмотрение экономколлегии. Заседание там состоялось 24 августа. Представители заявителя – "Айкудеми" – на него не пришли, и председательствующий судья Букина сразу обратилась с вопросом к юристу "Студии" Алексею Аверину. Ее интересовало, передавалось ли все-таки по спорному договору право на использование какого-либо товарного знака. "В судебных актах, возможно, не указано наименование товарного знака…", – начал оправдываться Аверин и сразу заверил коллегию, что такая передача все-таки была. По его словам, "САН" продает франшизу печатных центров, и, в частности, по спорному договору был передан товарный знак "Studio Sun" (№428 138) для 16-го (копировальные ленты для принтеров, тушь, чернила) и 40-го (печатание рисунков, фотографий, обработка материалов) классов Международной классификации товаров и услуг; а также право использовать логотип – "стилизованное изображение солнца".

– А что еще передавалось? – уточнила судья.

– Полный комплект документации о ведении бизнеса. В основном [договор] включал именно товарный знак!

– А суды это как установили? – продолжала задавать вопросы Букина. – Суд полностью признал договор ничтожным. А с остальными элементами, кроме товарного знака, как быть?

– [Все остальные] мелкие элементы несли сопутствующую функцию, – настаивал Аверин.

– Но заявитель ["Айкудеми"] говорит что, это фактически был договор о технологии ведения бизнеса…

– Продавался логотип, – стоял на своем юрист. – Это сеть. И человек [Жамалетдинов], учредитель студии печати, покупал франшизу, будучи уверенным, что это раскрученный бренд. Да, в решении не указан номер товарного знака, но суды оценили "Brand Book", где и содержался товарный знак. Если бы вы посмотрели "Brand Book" – вы бы увидели!

– Мы ничего не можем увидеть. У нас полномочия другие, – остановила юриста Букина.

В результате "тройка" (Букина, Ольга Козлова и Надежда Ксенофонтова) все акты нижестоящих инстанций отменила, а дело направила на новое рассмотрение в АС Новосибирской области. Свои мотивы экономколлегия пояснила в опубликованном в конце августа определении.

По мнению судей ВС, нижестоящие инстанции, квалифицировав спорный договор как договор коммерческой концессии, не установили, на какой конкретно товарный знак были переданы права по договору, а кроме того, какие вообще услуги правообладатель оказывал пользователю. Следовательно, правовая оценка спорной сделки была сделана при неполном установлении всех фактических обстоятельств дела и исследовании доказательств, резюмировала "тройка". "Суды признали договор ничтожным в целом в противоречии со ст. 180 ГК РФ [Последствия недействительности части сделки], тогда как согласно содержащемуся в ней правилу могла быть признана недействительной только та его часть, которая касалась передачи права на использование товарного знака, если установлено, что передача такого права предполагалась", – говорится в определении ВС.

При этом, если при новом рассмотрении все-таки будут установлены основания для признания договора ничтожным в части передачи права на использование товарного знака, суду при применении реституции нужно установить, совершались ли сторонами встречные имущественные предоставления на момент прекращения части договора, также напутствовала нижестоящей инстанции экономколлегия. "То есть исполнялся ли договор обеими сторонами и пользовался ли ответчик предоставленными истцом правами на объекты интеллектуальной собственности (в том числе правом на использование товарного знака), и с учетом этого [нужно] рассмотреть вопрос о взыскании роялти за такое фактическое пользование", – поясняется в определении.

При обращении наших клиентов с намерением о подготовке проекта договора
коммерческой концессии очень часты случаи, когда потенциальный франчайзер имеет
успешную и «раскрученную» бизнес-модель, однако, или не имеет зарегистрированного
товарного знака вообще, или же только поданную заявку, когда до возможности
получения правовой охраны еще предстоит длительный временной период.
Стоит ли в подобной ситуации отказываться от франчайзинговой модели до
регистрации товарного знака или возможно предусмотреть иные возможные варианты
договорного взаимодействия?
Согласно законодательству, а именно ст. 1027 ГК РФ, по договору коммерческой
концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне
(пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в
предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих
правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак
обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты
исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства
(ноу-хау).
Таким образом, обязательным условием заключения договора франчайзинга в
контексте статьи 1027 Гражданского кодекса является наличие у правообладателя
(франчайзера) права на зарегистрированный в установленном порядке товарный знак
(знак обслуживания).
Вместе с тем, очевидно, что в среднем регистрация товарного знака - процедура
длительная, которая может занять до 18 месяцев, поэтому, подчас, не представляется
возможным ждать окончания регистрации и оформлять взаимоотношения сторон в
«классическом» виде. Поэтому, приходится искать иные правовые варианты решения
вопроса по предоставлению права пользования.
По договору коммерческой концессии возможно также использование
коммерческого обозначения, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя
в определенном сторонами объеме.
Поскольку отношения по использованию передаваемых объектов интеллектуальной
собственности являются по своей сути лицензионными, к договору коммерческой
концессии применимы правила о лицензионном договоре, содержащиеся в части IV ГК
РФ.
Обязательная форма договора – письменная. Несоблюдение письменной формы
влечет недействительность договора. Кроме того, предоставление права использования
комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору
коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При
несоблюдении данного требования предоставление права использования считается
несостоявшимся.
В данной статье мы не будем касаться вопросов недействительности договора при
отсутствии регистрации, в полном объеме, или в части, если в его предмете есть товарный
знак и обширной судебной практики по рассмотрению данного аспекта, а рассмотрим
варианты иных корректных правовых механизмов, когда договор предполагает простую
письменную форму и не требует регистрации.

Одним из возможных вариантов осуществления сотрудничества является работа по
договору, когда в его предмет входит не товарный знак, а коммерческое обозначение,
которое также лежит в основе поданной заявки на товарный знак. Данный договор, ввиду
отсутствия товарного знака в его предмете, будет являться договором лицензионным,
предоставляющим право пользования в отношении коммерческого обозначения,
коммерческой информации, ноу-хау, объектов авторского права и т.д., данный правовой
механизм даст возможность осуществлять сотрудничество до получения правовой охраны
с возможностью взимания лицензионных платежей. Далее, когда знак будет
зарегистрирован, незначительные корректировки договора позволят беспрепятственно
подать предоставление права пользования по нему на регистрацию.
Также, сотрудничество сторон на данный период возможно в рамках договора
предварительного, когда стороны определяют все существенные условия основного
договора и договариваются о том, что на период отсутствия товарного знака
взаимоотношения будут регулироваться предварительным договором в простой
письменной форме.
Ст. 421 ГК РФ о свободе договора дает возможность осуществлять сотрудничество в
рамках договора смешанного. Например, это может быть дистрибьюторский договор, по
которому Клиент/Приобретатель приобретает товар у Поставщика/Правообладателя с
правом использования при его дальнейшем введении в гражданский оборот
коммерческого обозначения, рекламных материалов и т.д.
Это могут быть договора об оказании консалтинговых услуг, когда
Правообладатель/Исполнитель рассказывает Пользователю/Заказчику как устроены
бизнес-схема, бизнес-процессы, маркетинг, реклама в данной сфере и передает
Пользователю/Заказчику стандарты обслуживания, раскладки товара и т.д. и т.п.
Однако, рекомендовать к заключению смешанные договора, в отношении, в том
числе объектов интеллектуальной собственности, не представляется возможным без
проведения тщательного анализа ситуации, тогда как в противном случае абсолютно
незащищенными могут оказаться права франчайзера.
Таким образом, компания, имеющая рабочую и успешную бизнес-модель и бренд,
ассоциирующийся у потребителей с данной бизнес-моделью, и покупатель, готовый
вложиться в данный бизнес и приобрести франшизу, не ограничены в необходимости
заключения договора коммерческой концессии, а будут иметь возможность найти иную
удобную и корректную, с точки зрения правового обоснования схему их дальнейшего
успешного сотрудничества.

Договор коммерческой концессии – это соглашение между сторонами, по которому одна из них предоставляет другой право использования комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Согласно ГК РФ договор франчайзинга обязательно нужно заключать в письменной форме, и он должен включать в себя право на использование товарного знака, а также другие объекты. Кроме того, договор франшизы обязательно должен быть возмездным.

Стороны договора франчайзинга или коммерческой концессии – это правообладатель и пользователь. Сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Как следует из ГК РФ, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Договор коммерческой концессии обязательно необходимо регистрировать в Роспатенте. Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную ответственность вместе с пользователем, если речь идет о продаже товаров или оказании услуг. Если же требования предъявляются к пользователю как к производителю, правообладатель несет солидарную ответственность.

При перезаключении договора концессии пользователь, полностью исполнявший обязательства, будет иметь преимущественное право. Если правообладатель, когда срок договора истечет, заключит новый договор с другим пользователем на аналогичных условиях, предыдущий пользователь вправе потребовать перезаключить такой договор с ним и возместить возникшие убытки.

Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

предмет договора: какой объект\объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Другие условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Кроме того, в договоре могут быть указаны следующие условия:

территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
срок действия договора;
возможность заключать договор субконцессии;
требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателям ценам.

Согласно статье 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
консультировать пользователя;
контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

Согласно статье 1032 ГК РФ пользователь обязан:

использовать предоставленный товарный знак, указанным в договоре образом;
сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
предоставлять клиентам все доп. услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичных правообладателя.

"Подводные камни" франшизы

Судебная практика по договорам франшизы показывает, что чаще всего есть сложности с обоснованием платежей по договору коммерческой концессии или лицензиям.

Кейс из практики

Между лицензиаром ИП Великановым В. О. и лицензиатом ООО «Делис Медиа» был заключен лицензионный договор на использование товарного знака «Мобил Мед». Налоговая инспекция сочла размер платежей по данному договору завышенным и начислила ООО «Делис Медиа» недоимки по налогу на прибыль – более 3 млн руб.

Большой пул ошибок допускается и при составлении договора, особенно если скачивать его в интернете и не адаптировать под особенности бизнеса. Договор коммерческой концессии один из самых сложных в юридической практике. Требует опыта и подробного погружения в бизнес клиента.

Например, предприниматель не зарегистрировал товарный знак или у него нет права на его использование. Как в случае с региональным дилером, который пытался передать право на использование товарного знака по сублицензионному договору, не являясь его владельцем.

Поэтому используя открытые источники и чужие документы, предприниматель рискует понести невосполнимые убытки, связанные с недобросовестным партнером по франшизе. Чтобы избежать рисков,читайте наш чек-лист при составлении договора франчайзинга.

Вы можете получить бесплатную консультацию эксперта по договору франчайзинга по телефону. Оставьте заявку и мы перезвоним за 15 минут

Интеллектуальная собственность в России и за рубежом

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – "McDonald’s", "Subway", "Starbucks". С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату. Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Понятие договора коммерческой концессии
Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга)
Существенные условия договора франчайзинга
Другие условия договора коммерческой концессии
Форма и регистрация договора коммерческой концессии .

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре. Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак .

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие. Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов. Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

Схема №2. Стороны договора франчайзинга .

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий. К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации. Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа. Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя. Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли. Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству. С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству. В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

Схема №3. Существенные условия договора франчайзинга .

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

территория использования интеллектуальной собственности;
срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений .

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

уплатить патентную пошлину в установленном размере;
подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга. Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться. Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

В делах, переданных на пересмотр в экономическую коллегию Верховного суда (ВС) на прошлой неделе, поставлены вопросы: 1) о предмете договора коммерческой концессии; 2) о моменте исполнения денежного обязательства; 3) о пределах продления срока на апелляционное обжалование, если обжалуемый акт размещен в карточке дела с опозданием.

Впрочем, это далеко не все интересные дела, попавшие в экономическую коллегию на прошлой неделе. Среди других дел, список которых приведен в конце заметки, на этот раз поставлено много важных вопросов.

Можно ли считать договором коммерческой концессии договор, который не предусматривает передачу прав на товарный знак?

ООО «Айкудеми Интернешнл» обратилось в суд с иском о взыскании с ООО «Студия передовых технологий» задолженности, штрафа и процентов за пользование чужими денежными средствами в общей сумме около 400 тыс. руб. Требования общества были основаны на договоре о предоставлении информации и сведений, имеющих коммерческую ценность (результатов интеллектуальной деятельности компании, ноу-хау, использование имиджа, файлы изображения для коммерческих знаков и др.).

Суды всех трех инстанций в удовлетворении требований «Айкудеми Интернешнл» отказали (дело № А45-13334/2014). Они квалифицировали соглашение между сторонами как договор коммерческой концессии по ст. 1027 Гражданского кодекса (ГК) и признали его ничтожным из-за отсутствия регистрации в Роспатенте, как того требует ст. 1028 ГК. Доводы общества о том, договор нельзя считать концессионным, потому что передача прав на использование товарного знака в нем не предусматривалась, суды не учли.

В своей жалобе в ВС «Айкудеми Интернешнл» обращает внимание, что нижестоящие суды допустили существенное нарушение норм материального права. В частности, компания заявляет, что концессионным может считаться только такой договор, который предоставляет пользователю права на товарный знак. Действующая редакция ст. 1027 ГК относит такие права к обязательным элементам договора коммерческой концессии, считает «Айкудеми Интернешнл». И только на такие договоры распространяется требование о государственной регистрации. Суды же применили редакцию ГК, действовавшую до 2008 года, отмечается в жалобе, — по ней передача прав на товарный знак была факультативным условием договора коммерческой концессии. Поэтому концессионным можно было признать договор, который не говорил о передаче таких прав.

ВС рассмотрит дело 24 августа.

Исполнено ли денежное обязательство, если кредитор в день перечисления долга закрыл счет, не уведомив должника?

ООО «ГСИ Сургутнефтехиммонтаж» пытается доказать, что исполнило обязательство по оплате 10,48 млн руб. аванса за оборудование, проданное ему ООО «Динамика». Проблемы возникли из-за того, что в день перечисления аванса «Динамика» закрыла свой счет в ОАО «Волго-Камский банк», указанный в договоре купли-продажи, не предупредив об этом покупателя. Деньги банк отнес к невыясненным суммам, а через несколько дней у него отозвали лицензию. «Сургутнефтехиммонтаж» включили в реестр кредиторов банка третьей очереди.

Чтобы избавиться от необходимости повторно оплачивать товар и участвовать в банкротстве банка, «Сургутнефтехиммонтаж» потребовал через суд признать «Динамику» собственником денег, уплаченных в качестве аванса (дело № А55-7712/2014). Встречным иском «Динамика» потребовала оплатить аванс.

Суды трех инстанций поддержали требования «Динамики». Они посчитали, что эту организацию нельзя признать собственницей спорного аванса, ведь она их фактически не получила. Вероятно, такой вывод связан с тем, что сам истец неожиданно сформулировал свой иск как требование о признании права собственности. По сути, речь идет о том, можно ли считать исполненным денежное обязательство, если сумма переведена по указанным в договоре реквизитам, но соответствующий счет уже закрыт, а его владелец не предупредил об этом плательщика.

Об исполнении денежного обязательства говорит и «Сургутнефтехиммонтаж» в кассационной жалобе в ВС.

ВС рассмотрит это дело 21 сентября.

На какой период восстанавливать срок подачи апелляционной жалобы, если судья с опозданием разместил решение в карточке дела?

На прошлой неделе пользователи Закон.ру обсуждали, что делать, если судья нарушает сроки изготовления мотивированного решения (см. обсуждение Сергея Шишкина). Арбитражный процессуальный кодекс (АПК) отсчитывает срок на апелляционное обжалование с момента появления полного текста акта. Однако на практике судья может датировать его «задним числом», в результате чего срок на обжалование может быть пропущен.

Высший арбитражный суд в п. 30 постановления Пленума «О процессуальных сроках» (от 25 декабря 2013 года № 99) предложил решение — при позднем появлении электронной копии акта в карточке дела можно ходатайствовать о восстановлении срока. Но как поступать, если суд пропустил срок незначительно, допустим на один день? С такой ситуацией столкнулся арбитражный управляющий Владимир Фоноберов при обжаловании определения в рамках дела о банкротстве (№ А27-14549/2013). Как и суд первой инстанции, он опоздал с подачей апелляционной жалобы на один день.

Апелляционный суд восстанавливать десятидневный срок на подачу апелляционной жалобы не стал, и с этим решением согласилась кассация. Суды посчитали, что оставшейся части срока должно было хватить для подготовки жалобы.

В жалобе в ВС Владимир Фоноберов предлагает исходить из того, что если заявителем жалобы допущена меньшая просрочка по сравнению с просрочкой суда, срок на обжалование должен быть восстановлен в любом случае.

ВС рассмотрит это дело 18 августа.

Список дел, переданных в экономическую коллегию ВС за прошлую неделю (не включая дела, указанные выше):

А40-97806/2013 Подтверждение исполнения договора подряда.

А40-77334/2014 Основания для лишения лицензии на продажу алкоголя.

А41-44014/2014 Отсутствие расчета взыскиваемой суммы в решении суда первой инстанции.

А40-84941/2014 Учет расходов на выплату неосновательного обогащения для целей налога на прибыль.

А41-54860/2013 Уступка права на взыскание неосновательного обогащения в виде выкупной стоимости предмета лизинга.

А56-17708/2014 Защита деловой репутации в связи с указанием истца директором компании — недобросовестного поставщика.

А41-36402/2012 Подозрительное решение третейского суда, которым подтверждается долг банкрота.

А70-5458/2014 Квалификация компенсации как части заработной платы для целей расчета социальных взносов.

А74-5012/2012 Обжалование определение об отказе в передаче материальных ценностей руководителем должника-банкрота.

А40-186427/2013 Последствия подачи заявления о регистрации перехода прав на имущество при аресте имущества отчуждателя.

А13-1513/2014 Зачет уступленного требования против встречного требования об уплате неустойки, которое не было уступлено.

А42-5219/2014 Взыскание с управляющей организации оплаты за водоотведение на общедомовые нужды. В определении приводится ссылка на практику ВС как на основание для пересмотра.

Читайте также: