Должность соучредитель что значит

Опубликовано: 03.07.2024

Главным условием осуществления хозяйственной деятельности в нашей стране является создание предприятия. На этом этапе для каждого предпринимателя важным становится вопрос выбора формы собственности для бизнеса. Многие из них останавливаются на открытии общества с ограниченной ответственностью.

Кто может быть Учредителем ООО

Согласно действующему законодательству, участниками (учредителями) общества с ограниченной ответственностью могут быть:

совершеннолетние, дееспособные физические лица – граждане РФ;
иностранные граждане (включая лиц без гражданства);
российские и зарубежные юридические лица.

Для каждого состава учредителей существует свой порядок регистрации предприятия и свои нюансы:

Если участники общества с ограниченной ответственностью — юридические лица, они обязаны в течение месяца со дня начала участия поставить в уведомление об этом факте налоговую инспекцию.
Если учредителем собирается стать иностранный гражданин, то для начала он должен получить все необходимые документы, которые позволяют ему находиться и работать на территории России. Такими бумагами становятся виза и разрешение на работу в РФ, которое выдается миграционным ведомством. Все копии удостоверений личности необходимо переводить на русский язык и заверять нотариально.

В решении или договоре об учреждении (в зависимости от того, кто является участником — единолично физическое лицо или юридические лица) определяется срок, на протяжении которого оплачивается доля в уставном капитале. Он не может превышать одного года с момента государственной регистрации.

Если это обязательство не выполнено, то применяются следующие санкции:

неоплаченная доля переходит к предприятию — в случае неполной оплаты в установленные сроки;
штраф (пеня), если это предусмотрено договором об учреждении;
Учредитель имеет право голоса на Общих собраниях участников пропорционально оплаченной доли;
Солидарная ответственность в пределах невыплаченной части капитала.

Кто не может быть учредителем ООО

Законодательством РФ четко установлено, кто не может входить в состав учредителей ООО:

Военнослужащие;
Должностные лица госуправления;
Депутаты Государственной Думы;
Члены Совета Федерации;
Государственные служащие;
Государственные органы (за исключением случаев, предусмотренных законодательством);
Органы местного самоуправления (по умолчанию).

Не может быть единственным учредителем и другое хозяйственное предприятие, если оно состоит только из одного лица.

Количество учредителей

Общество с ограниченной ответственностью может учреждаться одним лицом. В этом случае в ООО будет единственный учредитель. Оно может быть учреждено любым количеством физических и юридических лиц, количество которых не должно превышать 50.

Если участников становится больше, предприятие обязано реорганизоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив. При нарушении этой нормы проводится принудительная ликвидация на основании ст.ст. 61 и 88 Гражданского Кодекса РФ. Инициатива исходит либо от ФНС, либо от органов местного самоуправления.

Единственный участник ООО

Законодательство предусматривает право одного лица быть учредителем. Впоследствии это и будет единственный участник ООО. Ограничение установлено только для юридического лица, которое имеет в своем составе одного участника. В этом случае ему запрещено единолично учреждать ООО. Касательно физических лиц ограничений не установлено. Единственным учредителем может стать как дееспособный гражданин России, так и иностранное лицо.

Особенности учреждения ООО единолично такие:

Создание юридического лица, изменения, все назначения и т.п. оформляются не Протоколами, а Решением единственного участника.
Отсутствует Договор об учреждении Общества.
Один учредитель имеет право одновременно исполнять обязанности генерального директора и главного бухгалтера.
ООО с одним учредителем может быть зарегистрировано на домашний адрес генерального директора. Срок полномочий руководителя устанавливается как бессрочный.

Единственный участник Общества не может выйти из состава предприятия. Если необходимо провести его замену, то это происходит одним из таких способов:

Отчуждение доли через сделку купли-продажи, после которой происходит перерегистрация юридического лица: вносятся изменения в устав, которые утверждаются в налоговой инспекции.
Введение нового лица, которое покупает у единственного участника частично его долю, после чего последний выходит из Общества. , после чего вводится новый участник с дополнительным вкладом, которому передается 100% части.

Продажа доли при единственном участнике происходит через договор купли-продажи, который заверяется нотариально. Затем назначается Генеральный Директор, который проводит изменения в учредительные документы. Госрегистратору подается заявление установленной формы, вносятся изменения в Единый Государственный Реестр юридических лиц.

Два учредителя

Если у ООО есть два учредителя, то Устав юридического лица четко распределяет порядок их взаимодействия. В документе прописывается возможность свободного выхода из состава предприятия, механизмы распределения доли учредителей, указывается право первоочередного выкупа части выбывшего, расписывается порядок формирования цены на долю, возможность отчуждения ее третьим лицам, сроки и порядок выплаты стоимости.

Новый участник ООО

Новый участник может войти в состав Общества двумя способами:

Внести вклад в уставной капитал через процедуру его увеличения. В этом случае заинтересованное лицо подает заявление о принятии, где указывается размер вклада, сроки его внесения, размер той доли уставного капитала, которую новый участник ООО желал бы иметь. Согласие на принятие нового участника путем увеличение уставного капитала принимается единогласно решением Общего собрания. Одновременно принимается решение о внесении изменений в учредительные документы, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке не позднее шести месяцев.
Выкупить долю участника Общества. Договор купли-продажи необходимо заверять нотариально.

Ответственность учредителя

Учредитель несет ответственность по обязательствам Общества в пределах доли в уставном капитале. Существует и исключение: если на момент начала процедуры банкротства у предприятия недостаточно имущества для покрытия долгов, на учредителей может быть возложена субсидиарная ответственность.

Даже если в уставе предприятия этот пункт не прописан, учредители будут нести ответственность наряду с должником. Для этого необходимо доказать, что банкротство предприятия наступило вследствие их вины. К таким действиям относятся решения, которые противоречили:

принципам разумности и добросовестности;
положениям устава;
нормам законодательства.

Как свидетельствует практика, вменить субсидиарную ответственность учредителям ООО пока не представляется возможным.

Соучредитель – это физическое или юридическое лицо, которое изъявило желание войти в состав общества с ограниченной ответственностью. В дальнейшем права и обязательства соучредителей приравниваются к соответствующим правам и обязательствам учредителей.

Соучредитель имеет право:

принимать участие в управления деятельности ООО в соответствии с законодательством и Уставом ООО;
получать всю необходимые данные о деятельности ООО, в том числе бухгалтерскую и финансовую;
участвовать в распределении прибыли ООО;
продавать или уступать свою долю уставного капитала другим учредителям (соучредителям) или третьим лицам;
выйти из состава ООО в любое время и без согласия других учредителей (соучредителей);
получить компенсацию после ликвидации ООО в размере, оставшемся после расчетов с кредиторами.

Соучредитель ООО обязан:

вносить вклады соответственно законодательству и Уставу ООО;
хранить конфиденциальную информацию о деятельности ООО и не разглашать её посторонним лицам;
выполнять другие обязанности, которые предусмотрены законодательством и Уставом ООО.

Причины выхода соучредителя из состава общества

Выход соучредителя из состава ООО может быть произведен в трех ситуациях:

Смерть участника;
Собственное желание соучредителя;
Исключение соучредителя из состава общества согласно решению общественного собрания.

Возникновению каждой из вышеперечисленных ситуаций может способствовать своя причина:

форс-мажор;
право соучредителя распоряжаться собственной долей;
право общего собрания исключить любого из соучредителей по причине неспособности последнего справляться со своими обязанностями, нанесению вреда деятельности ООО и др.

Выход соучредителя из общества по причине смерти

Согласно законодательной базе РФ доля умершего соучредителя переходит его наследникам. Если в течение полугода после наступления смерти соучредителя наследники не заявили о своих правах или не были найдены, доля умершего соучредителя переходит в распоряжение ООО. Наследство в форме доли уставного капитала распределяется в соответствии с завещанием соучредителя. Если завещания нет, или в нем ничего не говорится о распределении доли в обществе, тогда она распределяется равными частями между всеми наследниками. В случае наличия долговых обязательств, они распределяются таким же образом.

Наследники распоряжаются долями и имеют те же права, что и завещатель. Если доля переходит наследникам, которые не достигли совершеннолетия, то право распоряжения долей возлагается на опекунов до момента наступления наследниками совершеннолетия.

В случае смерти соучредителя необходимые изменения вносятся в ЕГРЮЛ в течение пяти календарных дней.

Исключение соучредителя из состава общества по собственному желанию

Соучредитель имеет право передать свою долю другому соучредителю или третьему лицу с целью выхода из общества. При желании соучредителя покинуть состав участников ООО собрание учредителей определяет стоимость его доли. После этого соучредитель ищет покупателя на свою долю в ООО. При этом приоритет имеют уже действующие учредители (соучредители). Если таковых не находится, тогда соучредитель может искать покупателей среди третьих особ. Также законодательством предусмотрена безвозмездная передача доли обществу. После осуществления процедуры передачи, соучредитель теряет все свои права и не может предъявить свои претензии, также соучредитель освобождается от обязанностей перед обществом.

Порядок выхода соучредителя из состава ООО

Чтобы покинуть состав ООО, соучредитель должен предоставить на рассмотрение собрания учредителей заявление соответствующего образца. В течение трех дней заявление должно быть рассмотрено и принято решение. Если решение собрания учредителей будет утвердительным, доля соучредителя переходит в собственность ООО.

Соучредитель имеет право обратиться в органы судебной власти с целью отмены решения по поданному заявлению, в случае если были нарушены права участника или на соучредителя оказывались давление и угрозы.

Так как выход из соучредителей относится к односторонним сделкам, обязательно необходимо тщательно обдумать свое решение и только после этого подавать соответствующее заявление на рассмотрение совета учредителей.

Подавать заявление необходимо в исполнительный орган или лицу, на которое возложены эти функции. Предоставить заявление можно лично или отправит его по почте. В зависимости от способа передачи будет определяться и дата подачи заявления: в случае передачи письма по почте – дату определяют по штампу, если соучредитель собственноручно отнес заявление, тогда датой подачи заявления считается день, указанный на втором экземпляре заявления. Именно начиная с этой даты, распоряжение долей соучредителя переходит обществу.

В течение трехмесячного периода с момента подачи заявления, ООО обязано выплатить соучредителю полную стоимость его доли. Процедура выплаты производится в соответствии с протоколом собрания учредителей. В самом протоколе обязательно должен быть зафиксирован выход соучредителя из общества.

Расчет стоимости доли участника ООО

Действительной стоимостью доли называется её реальная продажная стоимость на момент выхода соучредителя из общества. Размер уставного фонда компании может изменяться в процессе всего периода деятельности общества, и соответственно будут изменяться и доли участников. Чтобы рассчитать реальную стоимость доли, необходимо учесть все изменения размеров уставного фонда. После того как была определена конечная сумма выплаты выбывающему участнику, из неё вычитают налог на прибыль, а разница выплачивается бывшему соучредителю.

На практике определить реальную стоимость доли не представляет большой сложности. Для этого необходимо из стоимости чистых активов вычесть стоимость первичного уставного капитала, полученный результат разделить на доли участников.

Полученная в результате подсчетов сумма, должна быть выплачена соучредителю в сроки, которые определены законодательством.

Иногда на практике может возникать такая ситуация, когда необходимо при подсчете реальной стоимости доли учесть стоимость имущества, которое принадлежит обществу. В этом случае должна быть произведена оценка имущества, и произведенные выплаты должны обязательно учитывать сумму стоимости имущества. В этом случае реальная сумма выплаты может отличаться от той суммы, которая была указана в документах финансовой отчетности.

Что делать, если ООО не может выплатить долю соучредителя?

На практике могут возникать такие ситуации, когда ООО не может выплатить соучредителю, который выбывает, причитающуюся ему долю. Такое может случиться по следующим причинам:

если после осуществления выплаты, уровень активов ООО окажется на уровне ниже допустимого размера уставного фонда;
если ООО находится на этапе ликвидации.

Если выплата соучредителю невозможна и не осуществлена, тогда он имеет полное право восстановиться в составе действующих участников состава ООО.

Получение доли в натуральном виде

Если ООО не имеет средств для погашения задолженности перед выбывшим соучредителем, тогда последний имеет право получить компенсацию в натуральной форме. Бухгалтерский расчет такой процедуры значительно сложнее, чем в процедурах рассмотренных выше.

Если соучредитель юридическое лицо, то оно обязано учесть в своей налоговой декларации налог на прибыль в размере 20 процентов от полученной имущественной доли. Также ООО должно уплатить НДС от стоимости имущества, которое передается соучредителю.

Если участник не согласен с произведенной оценкой, переданного ему имущества, тогда он может за свой счет провести независимую экспертизу, таким образом, подтвердив или опровергнув ранее определенную стоимость.

Как используется доля выбывшего соучредителя?

Общество, которому перешла в распоряжение доля выбывшего соучредителя, может произвести с ней одно из следующих действий:

реализовать третьему лицу;
реализовать действующим соучредителям общества (одному или нескольким);
разделить равными частями между оставшимися участниками общества.

Если ни одна из вышеперечисленных процедур не была осуществлена в течение одного календарного года, уставной капитал ООО будет уменьшен на стоимость доли выбывшего участника. Но при этом уставной фонд не может стать меньше 10 тысяч рублей.

После того как соучредитель подал заявление на выход из участников общества, он не имеет права принимать решения или участвовать в деятельности ООО. Когда положительное решение о выходе соучредителя из состава ООО будет принято соответствующим собранием, изменения должны быть обязательно внесены в учредительные документы общества, а также зарегистрированы в органах налоговой службы и ЕГРЮЛ.

Выход соучредителя из ООО по решению собрания участников

В соответствии с Федеральным законодательством каждый соучредитель, который владеет долей уставного фонда общества в размере больше 10 процентов, имеет право требовать исключения другого участника из состава учредителей ООО. Дополнительно, размер минимальной доли на получение права выдвигать подобные требования может быть прописан непосредственно в Уставе общества.

Но при этом следует учесть, что для вывода одного из соучредителей из состава ООО должны быть веские причины. К примеру, неспособность учредителя исполнять возложенные на него обязанности или осуществление соучредителем действий, которые наносят вред интересам общества.

Большинство споров по таким вопросам может быть решено только с помощью судебных разбирательств. На стороне защиты интересов общества в суде может выступать собрание учредителей. С этой целью должен быть составлен соответствующий протокол, где будет зафиксирован сам факт решения о принудительном выводе учредителя из состава ООО, а также указаны причины такого решения. К протоколу предоставляется пакет документов, с помощью которого можно подтвердить обоснованность всех указанных претензий.

Протокол собрания участников ООО и пакет документов называются иском требования о выходе соучредителя из состава общества. Кроме этого, для дачи показаний в суде участники собрания должны подготовить разъяснения по всем поданным материалам.

Если суд признает правомерность требований общества о выходе из состава учредителей одного из участников, тогда все судебные издержки ложатся на плечи выбывающего соучредителя. Также в этом случае общество может отказать выбывающему соучредителю в выплате принадлежащей ему доли.

Но участникам общества следует понимать, что доказать вину соучредителя, даже в суде крайне сложно. На руках должны быть неопровержимые документальные подтверждения нанесения вреда обществу и лишения его материальной выгоды, и что соучредитель это осуществлял преднамеренно.

При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица. В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков. Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО - что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Ответственность юридического лица

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы. Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам. В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо. А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности. Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей. Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа. Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами. Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Процедура привлечения к ответственности

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2021 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом. Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Авторизуясь в LiveJournal с помощью стороннего сервиса вы принимаете условия Пользовательского соглашения LiveJournal

так надежнее (я многого не знаю; если буду работать один, не уехать в отпуск и т.д.)
нужны деньги, партнеры дают недостающую сумму.

Однако у ведения бизнеса с соучредителями есть и минусы: когда партнеров несколько (тем более с равными долями, например, двое поровну или четверо по 25%), зачастую решение многих вопросов затягивается, а порой и заходит в тупик. Нередко в таких случаях наемные сотрудники получают противоречивые команды, а клиенты - разные обещания от разных совладельцев.
Во многих компаниях с несколькими владельцами между ними происходят конфликты: как управлять бизнесом; кто больше работает, а кто получает, и т.д.
Итог - рано или поздно партнеры расходятся. Не всегда, но часто. Причем, процесс это весьма непростой.
Так почему же тогда привлекают соучредителей? Часто причина - страх принять на себя ответственность. Получается, что за этот страх люди платят годами жизни и нервами. Я тоже наступал на эти грабли.
Практическое задание. Если в прошлом задании Вы выбрали работать с партнерами, то почему? Определите причину максимально честно.

Означает ли все это, что партнеры однозначно не нужны? Нет, не значит :)
Вот несколько рекомендаций, которые позволят Вам получить от партнерства максимум пользы.

У Вашего партнера есть важная для данного бизнеса компетенция, которая у Вас развита слабо. Мы обсудим это ниже.
Партнер необходим Вам как инвестор (см ниже).
У него есть некий нематериальный ресурс, который очень важен для успеха бизнеса (связи и пр.).

О ролях и компетенциях бизнесмена

Коммерсант, который продает продукт бизнеса (товары или услуги) клиентам. Данная роль - самая важная. Если необходимые компетенции у Вас не развиты, нужно постепенно их усиливать (вести переговоры и продажи, проходить соответствующее обучение). Однако если Вы, к примеру, хороший технарь, и от коммерции Вас "воротит", Вам точно нужен партнер-коммерсант.
Замечу, что он не обязан быть большим профи в Вашем бизнесе: хороший коммерс может продать что угодно кому угодно.
"Производственник". Он хорошо разбирается в сути данного бизнеса с технологической точки зрения. Название этой роли условное: для бизнеса в сфере услуг она означает понимание технологии оказания данных услуг. Данная роль , как и роль коммерсанта, также критически важна для бизнеса.
Финансист, который управляет финансами бизнеса: планирует финансовые потоки, ведет учет и т.д. Заметим, это не бухгалтер, роль которого - формировать красивую отчетность перед государством. В малом бизнесе обычно роль финансиста играет генеральный директор или владелец. А когда (если) бизнес вырастает, нанимают финансового директора.
Управленец. То есть тот, кто координирует деятельность всех прочих сотрудников. По должности он может быть генеральным ( CEO) или исполнительным директором.

Практическое задание. По 5-бальной шкале оцените себя по каждой из вышеописанных ролей. Делайте это предельно честно: без завышений и занижений. Желательно отталкиваясь от реальных результатов своей прошлой работы.
Примите решение: какие роли Вы будете играть лично, а на какие Вам нужны партнеры.

Инвестор

Собственные средства
Родственники и друзья
Банки
Бизнес-ангелы

Практическое задание. Нуждается ли Ваш бизнес в инвесторе? Если да, то определите необходимый размер финансирования. (В 5 уроке Вы составляли финансовый план своего бизнеса. По итогам этой работы Вы получили потребность Вашего нового бизнеса в финансах).
При необходимости составьте план по поиску инвестора.

Юридические аспекты бизнеса

Вы можете пройти дистанционный практический курс "Как создать новый бизнес". Курс бесплатный.

В кризис для спасения бизнеса собственники могут передавать своим директорам часть акций (долю). Максим Знак, кандидат юридических наук, партнер АБ «Адвокаты «ЮрЗнак» рассказывает о некоторых заблуждениях наших собственников.

Фото с сайта 4stor.ru

– Рассуждая о мотивации белорусских топ-менеджеров с позиции юриста, отмечу несколько интересных особенностей:

В гражданском законодательстве для описания комплексных явлений используются так называемые оценочные понятия. Обычно это довольно абстрактные выражения: «должная осмотрительность», «разумность», «добросовестность», «существенное» и т.п. И если возникает спор, только суд сможет определить, что, к примеру, является «разумным» в каждой конкретной ситуации.

Но иногда определение интуитивно понятно каждому. Например, введенное законодателем правило о заботе об имуществе как о «своем собственном» не требует дополнительных пояснений – каждый представляет, чем отношение к «своему» отличается от отношения к «чужому». Добросовестная забота о «чужом» имуществе и (что еще более сложно) о «чужой» прибыли – задача, которую собственник ставит перед наемным директором. При этом для ее успешного выполнения недостаточно составить красивую должностную инструкцию – желательно, чтобы у директора «глаза горели», то есть чтобы мотивация была на должном уровне.

Мотивация, как известно, может быть как позитивной, так и негативной. Белорусский законодатель уделяет большее внимание «темной стороне»: детально прописываются составы «должностных» преступлений, наработана богатая судебная практика по уголовным делам.

Фото с сайта football-tv.ru

Забавно, что зачастую проблема недобросовестного менеджмента проявляется как раз в том, что наемный руководитель относится к имуществу предприятия «как к своему». Но не в том смысле, который подразумевает гражданское законодательство, а с точки зрения ст. 210 Уголовного кодекса «Хищение путем злоупотребления служебными полномочиями».

Злоупотребление полномочиями, хищение путем злоупотребления, получение взятки, подделка документов – в составах преступлений, описанных в УК, раскрываются различные грани недобросовестного поведения менеджеров.

Но стоит учитывать, что любые средства негативной мотивации – лишь защита от возможных нарушений. Но не стимулирование созидательных действий.

Запретами можно отучить руководителя совершать большие и маленькие проступки (получать незаконное вознаграждение, звонить в личных целях по служебному телефону и т.п.), и соблюдать установленные регламенты. Но, по моему мнению, не получится развивать бизнес. Считается, это можно сделать, передав наемному управленцу долю в компании.

Однако здесь существует много нюансов, на которых хочу остановиться подробнее.

Для чего собственники хотят взять руководителя в долю

Среди собственников существует устойчивое мнение, что если хочешь, чтобы что-то было сделано хорошо – это нужно делать самому. Возможно, это связано с тем, что бизнес в Беларуси еще юн, а капитал в частных корпорациях – консолидирован. Многие собственники полагают, что в принципе невозможно найти хорошего наемного директора и в полной мере поручить ему заботу о предприятии. Даже если административные функции будут возложены на привлеченного менеджера, управление бизнесом все равно должен осуществлять собственник.

Фото с сайта bettaservice.com.ua

Он может быть в роли председателя общего собрания, внештатного советника и т.п. Проявление предпринимательской инициативы, принятие бизнес-рисков и оперативное использование открывающихся возможностей – это то, что часто отличает управляющего-собственника от наемного менеджера.

Под собственником подразумевается не только учредитель унитарного предприятия (строго говоря, только он является собственником, то есть имеет вещные, а не обязательственные права на имущество), но и мажоритарные участники и акционеры. Лица, которые обладают наибольшим влиянием на принятие компанией решений и обычно получают наибольший процент прибыли. Проведя (возможно, ошибочно) параллель с личным опытом, и решив, что директор лучше работает, когда владеет долей в предприятии, собственник может решить сделать царский подарок – отдать долю «со своего плеча». Обычно передача доли проходит:

либо после того, как предприятие достигло выдающегося результата (когда директор в полной мере показал свои способности и заслужил поощрение).
либо (что происходит чаще) – в ситуации, когда дела идут неважно. И есть ничем не подкрепленная надежда, что все кардинально изменится, если директор станет совладельцем компании.

Но чтобы управленческие, предпринимательские способности после передачи доли раскрылись у руководителя в полной мере, они должны быть у него изначально. Иногда собственник может с удивлением обнаружить, что руководитель принимает долю как приятный бонус. Но ее получение не являлось его жизненным устремлением и не поменяло общее управленческое мировоззрение. Зачастую размер передаваемой доли может быть определен по принципу «сколько не жалко» (кстати, иногда не жалко очень существенный процент). И нередко на этапе согласования (или объявления) размера доли переговоры заканчиваются. И директор, ставший участником общества, не получает четкую информацию за что и зачем она ему передается.

В чем собственники заблуждаются

Фото с сайта chernovik.net

Несовпадение взглядов на условия дальнейшей работы с бывшим директором, внезапно ставшим соучредителем и партнером по бизнесу, а также вечный конфликт между юридическим и «понятийным» восприятием роли собственника могут привести к корпоративной войне.

Возвысив наемного директора до своего уровня, собственник ожидает, что руководитель более успешно будет выполнять свою функцию. И можно будет удалиться на покой, оставив активное управление бизнесом в надежных руках.

Сразу можно увидеть допущенную логическую ошибку. Если собственнику будет позволено не работать и получать прибыль, то рано или поздно у нового участника общества может возникнуть вопрос: а почему для него действуют другие правила? С юридической точки зрения, ошибка заключается в том, что учредитель и вовсе не обязан заниматься управлением предприятия. Более того, он не обязан финансировать предприятие (за исключением обязанности по формированию уставного фонда). То, что на практике многие собственники развивают бизнес и осуществляют финансовые вложения (в том числе, в виде займов, передачи имущества в безвозмездное пользование и т.п.), не значит, что существует подобная обязанность с точки зрения закона.

Работая в организационно-правовой форме хозяйственного общества (ООО, ЗАО и т.д.), многие учредители руководствуются идейными соображениями, подходящими для других форм – например, производственного кооператива или полного товарищества. Это члены кооператива должны осуществлять трудовую деятельность или нести полную ответственность по обязательствам товарищества.

В случае с наемным директором может наступить момент, когда собственник будет искренне недоумевать, почему за проявленную «доброту» ему приходится расплачиваться частью в прошлом полностью своего бизнеса.

Фото с сайта kom-dir.ru

Нужно ли давать долю, если менеджера интересуют только деньги

Утверждения, что зарплата не может мотивировать наемного менеджера так, как стимулируют получаемые дивиденды, математически неверно. Если некая сумма может стать верным стимулом, то формула расчета этой суммы, как и процедура ее выплаты (премия или дивиденды) – это просто технические аспекты. Равно как и расчет прилагаемой налоговой нагрузки.

С помощью различных механизмов выплат можно предусмотреть, что наемный директор будет получать часть прибыли предприятия в качестве премии. При этом ее размер (либо сумма дополнительного вознаграждения для управляющего) может быть определена по соглашению сторон. Безусловно, над формулой расчета придется поработать. Но это не так сложно, как разрешать корпоративные конфликты.

Поэтому не стоит понимать предложение к участию в обществе как предложение к разделу заработанной прибыли. Если наемного директора интересует только это или если собственник согласен дать только это – лучше использовать другие механизмы для перераспределения финансовых потоков при поощрении. Ведь приобретая долю, участник получает другие права – например, на управление обществом и на отчуждение своей доли.

Опционы на вход и на выход

В практике иностранных компаний распространено использование опционов на приобретение акций. При выполнении определенных критериев работник получает возможность приобретения (в качестве вознаграждения либо на льготных условиях) определенного количества акций. При этом обычно такой «опцион» привязывает работника к предприятию, прогрессивно увеличиваясь по мере роста стажа. По белорусском законодательству, схожая процедура передачи акций (долей) может быть реализована через пакет договоров.

Фото с сайта naffco.com

Каждый из них будет содержать определенные отлагательные условия (те самые критерии, которые должны быть достигнуты). С точки зрения права, процедура достаточно громоздка.

Но гораздо большей проблемой является ведение переговоров и детальное определение условий сотрудничества. Именно на этой стадии нужно объяснять «за что» и «зачем» доля дается, что происходит в ходе дальнейшего сотрудничества.

Хорошо составленный договор позволит руководителю понять, какого трудового подвига от него ожидают, чтобы он вошел в состав собственников. И что будет дальше.

Правильная передача доли предполагает не только опцион на ее приобретение, но и «настройку» учредительных документов. К примеру, для ООО это непропорциональное распределение прибыли, разный процент голосов по разным вопросам, особый порядок выхода.

Помимо опциона «на вход» можно предусмотреть опцион «на выход» – условия обратного выкупа доли при наступлении отлагательных условий. Описывающих, например, неблагоприятные сценарии (увольнение, резкое падение финансовых показателей и т.п.).

Кандидат юридических наук. EMBA Kozminski University

Область экспертизы: договорное право, инвестиции, корпоративное право, коммерческие споры, трудовое право.

Читайте также: