Можно ли менять директора в наблюдении

Опубликовано: 17.09.2024

В одном из прошлых «приемов» мы раскрыли вопрос об обязанностях директора в преддверии банкротства компании, рассмотрели санкции за неисполнение требований закона и дали практические рекомендации руководителям.

В настоящем материале мы детально остановимся на обязанностях директора в уже начавшейся на его предприятии процедуре банкротства, вне зависимости от того, по чьей инициативе была начата такая процедура (должника или одного из кредиторов). Мы осветим вопрос ответственности, а также предостережем от возможных манипуляций со стороны третьих лиц.

Итак, обязанности и ответственность руководителя в начавшемся банкротстве компании:


Обязанности руководителя в процедуре банкротства

Все обязанности руководителя условно можно разделить на группы в зависимости от стадии банкротства, в которой они возникают.

• В процедуре наблюдения:

Исполнительные органы должника в данной процедуре банкротства продолжают выполнять возложенный на них законом функционал, но с учетом ряда дополнительных обязанностей, а именно:

  • в 10-ти дневный срок от даты начала процедуры наблюдения обратиться к участникам общества для решения вопроса о проведении дополнительной эмиссии акций, об инициирования обращения к первому собранию кредиторов с предложением о введении финансового оздоровления.
  • в 10-ти дневный срок от даты начала процедуры наблюдения уведомить о начавшейся процедуре банкротства работников.
  • передать управляющему и в суд опись всего имеющегося у предприятия имущества и имущественных прав. Также руководитель обязан передать документы финансово-хозяйственной деятельности предприятия за последние 3 года. При изменении состава имущества ежемесячно информировать об этом временного управляющего.
  • по требованию арбитражного управляющего предоставлять последнему любую информацию, связанную с деятельностью должника.

Также необходимо учесть, что с момента введения процедуры наблюдения сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, с получением или выдачей займа, поручительств, гарантий и пр. могут совершаться директором только с предварительного письменного согласия временного управляющего. Такое ограничение распространяется на любой актив, балансовая стоимость которого превышает на 5 % балансовую стоимости активов должника на дату введения процедуры наблюдения.

• В процедуре фин. оздоровления:

И в этой процедуре банкротства органы управления должника продолжают выполнять свой функционал, но с еще большими, в отличие от наблюдения, дополнительными обязанностями. В ряде случаев директор должника попадает под двойное подчинение.

Основной обязанностью директора в этой процедуре является надлежащее исполнение плана фин. оздоровления и предоставление соответствующего отчета. Директор должника также обязан:

  • совершать сделки по приобретению или отчуждению имущества (за исключением обычной хозяйственной деятельности); по увеличению кредиторской задолженности более 5% от суммы требований реестровых кредиторов; сделки, влекущие получение займов; заключение цессий, перевода долга; только с согласия административного управляющего.
  • сделки с имуществом, балансовая стоимость которого более 5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, а также сделки, влекущие за собой выдачу займов, поручительств, гарантий, помимо прочего, могут совершаться только при условии получения согласия собрания кредиторов.
  • предоставлять по требованию административного управляющего любые сведения, связанные с деятельностью должника.

Обратите внимание, это важно и для директора и для контрагентов! Если к моменту совершения сделки, обязательства должника, возникшие после введения финансового оздоровления, составят более 20 процентов от суммы требований реестровых кредиторов, такая сделка может быть совершена директором только с предварительного одобрения собранием кредиторов должника.

• В конкурсном производстве:

С началом процедуры конкурсного производства функция руководителя должника прекращается, а, следовательно, прекращаются и его обязанности как директора организации-банкрота.

Единственная обязанность, которую должен исполнить директор – обеспечить передачу конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации, печатей, штампов, товарно-материальных ценностей. И все это должно быть выполнено руководителем не позднее 3 дней с момента открытия конкурсного производства. Собственно, это все.

Ответственность директора в процедуре банкротства

Ответственность руководителя за неисполнение или ненадлежащее выполнение возложенных обязанностей в процедуре банкротства может быть гражданско-правовой, административной и уголовной.

  • Гражданско-правовая ответственность выражаться во взыскании с руководителя убытков, причиненных обществу. При этом обратите внимание, что истцом по такой категории дел могут быть как лица, участвующие в деле о банкротстве предприятия, так и участники самого общества-банкрота. Например, в случае необоснованного увеличения штата сотрудников в преддверии или в самой процедуре наблюдения, с директора могут быть взысканы убытки. Гражданско-правовая ответственность может быть выражена и в возможности привлечения директора к субсидиарной ответственности по обязательствам самого банкрота. Например, в случае непредставления арбитражному управляющему документов бухгалтерского учета и отчетности, бывший руководитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности (ст. 10 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».
  • Административная ответственность для руководителя, главным образом, определена ст. 14.13 КоАП РФ. Например, при непередаче руководителем конкурсному управляющему документации, товарно-материальных ценностей, руководитель может быть привлечен к адм. ответственности в виде штрафа от 40 до 50 тысяч руб. Кроме того, директора компании могут дисквалифицировать за такое правонарушение на срок от 6 мес. до 1 года. Неисполнение директором обязанности по информированию участников компании о наличии признаков банкротства для принятия ими мер по предупреждению банкротства влечет для директора ответственность в виде штрафа от 25 до 50 тысяч руб. или дисквалификацию на срок от 6 мес. до 2 лет. Возможно и наложение судебного штрафа на директора в рамках рассмотрения дела о банкротстве. Так, неисполнение единоличным исполнительным органом обязанностей, связанных с передачей документов, сведений (опись имущества, документы финансово-хозяйственной деятельности) может повлечь для руководителя наложение судом штрафа, размер которого определяется с учетом конкретных обстоятельств дела. Как правило, такой штраф не превышает 5 000 руб. Плюс к этому, арбитражный управляющий может получить в судебном порядке исполнительный лист о принудительном изъятии документов и сведений, с которым к руководителю придут судебные приставы-исполнители.
  • Уголовная ответственность. Статьей 195 УК РФ описаны все уголовно наказуемые неправомерные действия при банкротстве: это и сокрытие имущества, и преимущественное удовлетворение требований отдельных кредиторов за счет имущества должника, и незаконное воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего и ряд других. Директор может получить реальный уголовный срок до 3 лет лишения свободы, либо заплатить весьма крупный штраф – до 200 тысяч руб. Стоит отметить, что применение уголовной ответственности возможно в случае, если действия руководителя причинили ущерб в сумме, превышающей один 1 500 000 руб. Учитывайте в работе, что банкротство ООО может идти совершенно по другим сценариям, когда параллельно с процедурой инициируется уголовное преследование руководителя.

Резюмируя. Законодательство о банкротстве скроено таким образом, что игнорирование директором возложенных на него обязанностей, в конечном итоге, приведет к привлечению единоличного исполнительного органа к ответственности. Страусиная политика в этом вопросе пагубна.

В зависимости от конкретных обстоятельств, ответственность директора может выражаться как в виде судебного штрафа, взысканных убытков или привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам общества, так и в виде привлечения к уголовной ответственности и получения реального срока наказания. Даже бесперспективное, но возбужденное уголовное дело может существенным образом изменить расклад сил в процедуре банкротства.

Совершенно очевидно, что если вы на нестабильном предприятии выполняете функцию руководителя, вы должны досконально изучить данный вопрос.

А почему бы не начать банкротство?

Представим себе компанию, которая в кризисный год опустилась на дно долговой ямы. В дверь настойчиво стучатся кредиторы и налоговая инспекция. Но руководитель упорно сопротивляется мысли о том, что настало время приступить к банкротству. Он ищет легкие пути – держатся наплаву за счет дружественных займов или уводить фирму в захолустный регион для альтернативной ликвидации.

Проблема таких руководителей заключается в нежелании познакомиться с последствиями введения банкротства и подготовиться к ним заблаговременно. Процедура эта кажется сложной и опасной. В итоге выбирают легкий, но далеко не самый надежный способ решения проблемы.

Приставы могут расслабиться

С того момента, как арбитражным судом введена процедура наблюдения, исполнение по открытым исполнительным производствам прекращается. А это значит, судебные приставы оставляют попытки «кошмарить» компанию.

Теперь все кредиторы, имеющие требования к должнику, должны подать в суд заявление о включении их в реестр требований. Все равны, никто не может получить причитающееся ему раньше других.

Особую пикантность добавляет участие в наблюдении дружественных должнику кредиторов. Они могут поставить своего временного управляющего или организовать большинство на первом собрании кредиторов, определив дальнейший ход банкротства.

Временный управляющий: свой или чужой

Временный управляющий – это арбитражный управляющий, назначенный на время процедуры наблюдения. Вкратце его обязанности таковы: вести реестр требований кредиторов, организовать первое собрание кредиторов, провести финанализ в отношении должника, обеспечить сохранность его имущества.

Запрос информации

Для решения поставленных задач управляющему требуется информация о должнике. В связи с этим непосредственно после введения наблюдения ему в обязательном порядке должны быть предоставлены перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до наблюдения.

Впоследствии руководитель должника должен ежемесячно информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества. При этом управляющему по его запросу предоставляется любая информация и документы, касающиеся деятельности должника.

Варианты поведения:

  • дружественный управляющий спрашивает у должника информацию и совместно с ним делает нужные должнику выводы;
  • недружественный управляющий спрашивает у должника всё и делает выводы, интересные кредиторам («своему» кредитору).

Ведение реестра кредиторов

Ведение реестра – не только некое фиксирование требований на бумаге. Это активные действия временного управляющего в судебном процессе. Он выступает в заседаниях, где рассматриваются поступившие требования, обладая правом заявлять возражения относительно их обоснованности, в том числе в связи с пропуском срока исковой давности.

Варианты поведения:

  • дружественный управляющий может закрыть глаза на недостатки «нужных» должнику требований и пристрастно отнестись к «лишним» требованиям;
  • недружественный управляющий сформирует реестр в интересах кредиторов («своих» кредиторов).

Обеспечение сохранности имущества

Помимо собирания информации об имуществе должника и проведения его описи, временный управляющий уполномочен давать согласие на совершение отдельных сделок должником в период наблюдения.

Без его письменного согласия нельзя заключить сделки (несколько взаимосвязанных сделок):

  • связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
  • связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Более того, по ходатайству временного управляющего арбитражный суд может расширить список сделок, подлежащих одобрению управляющим, а также установить иные ограничения, направленные на обеспечение сохранности имущества. Так, например, на имущество может накладываться арест.

Если руководитель должника заключит указанные сделки без согласия управляющего, тот может их оспорить и внести на рассмотрение суда вопрос об отстранении этого руководителя от должности. К последней мере он вправе прибегнуть при любом нарушении руководителем Закона о банкротстве.

Варианты поведения:

  • дружественный управляющий разрешит «нужные» сделки, наладит конструктивные отношения с руководителем должника, подготовит выгодную должнику опись имущества;
  • недружественный управляющий обжалует сделки должника, добьется отстранения его руководителя, выявит хищения и сокрытие имущества должника.

Сменить директора в наблюдении?

Помимо прочего введение наблюдения накладывает определенные ограничения на корпоративные процедуры. Так, органы управления должника не вправе принимать решения:

  • о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
  • о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;
  • о создании филиалов и представительств;
  • о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);
  • о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
  • о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;
  • об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
  • о заключении договоров простого товарищества.

Но не надо думать, что Закон о банкротстве запретил всё. Участник общества в период наблюдения может продавать свою долю третьим лицам. (Есть небольшой риск, что налоговая будет отказывать в регистрации, но такой отказ успешно обжалуется.) Кроме того, должник может поменять директора.

Опасные сделки

Как указывалось выше, некоторые сделки в случае неполучения одобрения со стороны временного управляющего, могут быть признаны недействительными. Однако круг оспоримых сделок, запрещенных Законом о банкротстве, значительно шире.

Должник в наблюдении не может прекращать обязательства зачетом, выплачивать дивиденды, заключать договоры простого товарищества, выплачивать стоимость доли выходящему из общества участнику, предоставлять отступное. Все эти сделки может оспорить временный управляющий.

Если же заглядывать наперед, на процедуру внешнего управления или конкурсного производства, то в ходе них могут быть оспорены и другие сделки, заключенные в период наблюдения.

Вполне может случиться так, что некогда солидная процветающая компания превратится в несостоятельного должника (банкрота). Одна из главных проблем при этом - расставание с директором организации. За советом к юристу обратился руководитель службы персонала АО «С. ». Его вопрос состоял в следующем: каким образом в соответствии с распоряжением арбитражного управляющего уволить генерального директора акционерного общества в период проведения в компании конкурсного производства?

Банкротство предприятия, к сожалению, достаточно распространенное явление для современной экономики. Оно определяется как неспособность компании погасить задолженность по обязательствам перед своими кредиторами*.

Нужно отметить, что процедуре банкротства подвергаются самые различные юридические лица независимо от отраслевой принадлежности и форм собственности. Обратиться в суд с иском о признании организации банкротом может любой ее кредитор, к примеру налоговая инспекция. Формально банкротство наступает лишь после вынесения арбитражным судом соответствующего решения. Однако, прежде чем вынести окончательный вердикт и присвоить предприятию официальный статус банкрота, арбитражный суд по своему усмотрению и учитывая степень жизнеспособности компании проводит ряд процессуальных мероприятий, различных по своему характеру и назначению. Остановимся на них чуть подробнее.

Период наблюдения. Он устанавливается судом для обеспечения сохранности имущества компании, проведения анализа финансового состояния, составления реестра требований, подготовки к первому собранию организации-должника.

Период финансового оздоровления. Его назначение - в попытке восстановления платежеспособности организации, в проведении мероприятий по ликвидации долгов перед кредиторами.

Период внешнего управления включает в себя систему активных мероприятий, направленных на возвращение экономики компании в русло стабильной хозяйственной и финансовой деятельности.

И наконец, период конкурсного производства. Он открывается после официального признания организации банкротом и имеет своей целью проведение финансовой политики, направленной на соразмерное удовлетворение требований кредиторов. На этом этапе и находится компания «С. ».

Надо сказать, что в зависимости от «самочувствия» организации-должника к ней по решению арбитражного суда могут применяться все вышеуказанные процедуры, а могут - лишь некоторые из них.

В период проведения процедуры банкротства управление компанией осуществляет арбитражный управляющий, который в зависимости от стадии банкротства называется по-разному - временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий.

В ТК РФ существует отдельная глава, полностью посвященная особенностям регулирования труда руководителя организации, в том числе и особенностям расторжения трудового договора с ним. Статья 278 этой главы называется «Дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации». В рассматриваемом случае нас будут интересовать исключительно пункты 1 и 2 этой статьи, напрямую связанные с отстранением от должности и увольнением руководителя компании в связи с проводимыми процедурами банкротства.

Давайте проследим за тем, какая участь ожидает первое лицо компании, ее генерального директора, в период «стрессового» управления делами организации. Надо сразу оговориться, что в зависимости от стадии банкротства, на которой находится предприятие, последствия для руководителя могут быть разными. На первых двух этапах (наблюдение и финансовое оздоровление) его увольнению может предшествовать отстранение от работы. А на последних (внешнее управление и конкурсное производство) руководителя можно уволить, не прибегая к отстранению, а уже на том основании, что банкротство вступило в решающую стадию. Причем следует заметить, эта процедура не зависит от того, является ли руководитель организации в то же время ее собственником либо просто приглашенным менеджером.

Вот тут-то и начинает действовать пункт 1 статьи 278 ТК РФ. Он предусматривает возможность расторжения трудового договора с руководителем (естественно, если на то есть воля учредителей компании) в связи с отстранением его от должности по законодательству о банкротстве. Порядок проведения увольнения целиком зависит от содержания учредительных документов организации и должен полностью им соответствовать. Так, например, если в уставе акционерного общества предусмотрено, что решение о расторжении трудового договора с руководителем организации принимается на общем собрании акционеров, то в установленном порядке проводится такое собрание. На председателя собрания возлагается обязанность оформить процедуру увольнения главы компании и сделать соответствующую запись в его трудовой книжке.

Далее, как и в первом случае, если есть определение арбитражного суда об отстранении руководителя от должности, то можно в том же порядке производить увольнение по пункту 1 статьи 278 ТК РФ.

Судите сами. Статья 94 нового Закона предписывает: «С даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством». Обратили внимание, что об отстранении не сказано ни слова? Речь идет сразу же непосредственно об увольнении или о переводе на другую работу.

Итак, если уволить, то по какой статье? Пункт 1 статьи 278 ТК РФ здесь явно не подходит. Не подходит и пункт 1 статьи 81 ТК РФ (в связи с ликвидацией юридического лица), ибо процедура ликвидации считается завершенной лишь после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Нам представляется, будет более уместным обратиться к пункту 2 статьи 278 ТК РФ и оформить увольнение по такому основанию: «в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора».

1. В установленном законом порядке арбитражный управляющий принял от генерального директора официальные документы, в том числе и бухгалтерские, а также изъял печати, штампы и иные ценности, принадлежащие организации.
2. Кадровая служба подготовила проект приказа об увольнении генерального директора акционерного общества по пункту 2 статьи 278 ТК РФ (в соответствии с пунктом 2 статьи 126 закона о банкротстве, констатирующим прекращение полномочий руководителя организации-должника с момента открытия конкурсного производства), а арбитражный управляющий этот приказ подписал.
3. В указанный срок (в течение трех дней с момента издания приказа) бывший руководитель был ознакомлен под расписку с содержанием документа.
4. В день увольнения в отделе кадров ему выдали трудовую книжку с изложением причин увольнения.
5. В бухгалтерии с гендиректором был произведен окончательный расчет, выплачена компенсация за досрочное расторжение трудового договора в размере, определенном трудовым договором, а также компенсация за все неиспользованные отпуска.

Вот и все, дело сделано, буква закона соблюдена. А нам остается только пожелать безработному руководителю удачи в новой должности.

* Кредиторы - лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору (ст. 2 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Поскольку генеральный директор обладает большим кругом обязанностей и имеет серьезные полномочия, то к процедуре его увольнения стоит отнестись внимательно. В противном случае увольнение может быть признано неправомерным.

Основные правила увольнения директора

При увольнении генерального директора созывается внеочередное собрание участников общества с повесткой о расторжении трудового договора. Впрочем, этот вопрос можно поднять среди прочих на намеченном очередном или внеочередном собрании. Также нужно издать приказ о расторжении трудового договора и ознакомить с ним генерального директора. Оставшиеся технические этапы в процессе увольнения директора стандартны: внесение записи в трудовую книжку и личную карточку, расчеты, выдача трудовой книжки на руки.

Существует несколько ситуаций, при которых нельзя расторгнуть трудовой договор с генеральным директором:

  • если руководитель — беременная женщина, исключение — ликвидация компании (ч. 1 ст. 261 ТК РФ);
  • если руководитель относится к категории лиц, поименованных в ч. 4 ст. 261 ТК РФ;
  • в период временной нетрудоспособности или пребывания директора в отпуске, исключение — ликвидация организации (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора по инициативе собственника

Поскольку генеральный директор является сотрудником компании, его отношения с собственниками регулируются трудовым законодательством. Соответственно, при увольнении директора собственникам важно согласовывать свои действия с трудовым законодательством.

Помимо этого, генеральный директор является лицом, отношения с которым регулируются корпоративным законодательством. И это тоже следует учитывать.

Трудовой договор с генеральным директором по инициативе собственника может быть расторгнут в связи с несколькими обстоятельствами:

  • Если происходит смена собственника общества (п. 6 ст. 77 ТК РФ). Норма не распространяется на случаи, когда просто меняется состав участников, а также на реорганизацию в форме присоединения.
  • Если произошло преобразование общества, то есть сменилась организационно-правовая форма (разделение и выделение). В этом случае собственники могут принять решение о том, что нужно прекратить отношения с генеральным директором без указания мотивов увольнения.
  • Если своими действиями директор причинил ущерб интересам общества (п. 9 ст. 81 ТК РФ).
  • Если директор однократно грубо нарушил трудовые обязанности (п. 10 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора в связи со сменой собственника имущества

Новый собственник имущества имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководящими лицами.

Приняв решение о расторжении трудового договора с генеральным директором, собственник должен выплатить ему компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка ( ст. 75 ТК РФ ).

Увольнение по причинение ущерба от действий должностного лица

В п.9 ст. 81 ТК РФ определен закрытый перечень действий, которые могут нанести ущерб. Согласно совокупности норм трудового права, в данном случае признаются любые действия, которые могут явиться основанием для расторжения трудового договора с должностным лицом. Но такая процедура довольно сложна, так как факт придется доказывать. В частности, нужно будет провести служебное расследование, истребовать объяснения и т.д.

О причинении имущественного ущерба каким-то решением генерального директора могут свидетельствовать аудиторы, внешние консультанты, которые проводили анализ хозяйственно-финансовой деятельности, а также сотрудники общества. В данной ситуации будет достаточно, если работник усмотрит в действиях должностного лица нарушения интересов общества и письменно сообщит об этом работодателю. На основании сообщения принимается решение о назначении служебной проверки, издается приказ о создании комиссии, определяются вопросы, которые эта комиссия будет рассматривать, а также факты, обстоятельства, которые она должна установить.

При увольнении в рамках ст. 81 ТК РФ необходимо помнить, что все решения, повлекшие за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование, являются методами дисциплинарного взыскания. Уволить директора по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно при одновременном выполнении двух условий:

  1. Если решение было принято директором необоснованно либо вне компетенции, без надлежащего анализа ситуации, на основании неполных данных, на эмоциональном уровне.
  2. Если решение должно повлечь за собой негативные последствия в виде нарушения сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации ( п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 ).

Каким образом собственник может узнать о том, что генеральный директор допустил нарушение в отношении сохранности имущества? Ему может сообщить кто-то из сотрудников. Но зачастую собственники узнают об этом из отчетов консультантов .

Увольнение директора по причине однократного грубого нарушения трудовых обязанностей

Бывает, что генеральный директор попадает под положение п. 10 ст. 81 ТК РФ . По мнению собственников, грубым нарушением может являться любое нарушение обязанностей, которое поименовано в трудовом договоре. Например, директор должен согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Если он забыл это сделать, значит, грубо нарушил положения трудового договора.

Грубым нарушением может считаться непредоставление в установленные сроки необходимых отчетов или невыполнение показателей, которые поименованы в трудовом договоре как обязанности. Стоит отметить, что п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ распространяется только на руководителей и заместителей руководителей.

Поскольку увольнение по основаниям, поименованным в ст. 81 ТК РФ, является дисциплинарным взысканием, то для того, чтобы в трудовой книжке прописать эту санкцию как основание для расторжения трудового договора, работодателю придется доказать факт дисциплинарного нарушения. Для этого необходимо провести служебное расследование .

Алгоритм проведения служебного расследования

  • Служебное расследование может быть инициировано на основании докладной записки, результатов инвентаризации и т.д.
  • Обязательно издается приказ о создании комиссии для проведения расследования (в нем указываются ФИО членов комиссии, их должности, цель, дата создания, срок действия, полномочия).
  • Все члены комиссии должны ознакомиться с приказом.
  • Оформляются акты и иные документы в ходе проведения расследования, готовится итоговый акт по результатам служебного расследования.
  • Руководитель должен ознакомиться с актами.
  • С руководителя берется письменное объяснение.
  • Издается приказ о применении дисциплинарного взыскания, с которым должен ознакомиться руководитель.

Важно помнить о том, что применить по грубым нарушениям трудового договора два дисциплинарных взыскания нельзя. Придется решать, какое дисциплинарное взыскание применять .

Увольнение руководителя на основании ст. 278 ТК РФ

1. Ситуация № 1: В компании вводится процедура банкротства (п.1 ст. 278 ТК РФ)

Решение об отстранении руководителя от должности в этом случае принимает арбитражный суд. Ходатайствовать об отстранении от должности руководителя организации-должника вправе: временный управляющий, собрание кредиторов, административный управляющий или предоставившие обеспечение лица.

Ключевые моменты для этой ситуации:

  • Основание для издания приказа — определение арбитражного суда об отстранении от должности руководителя организации.
  • Последний день работы — день, когда собственнику имущества организации стало известно о вступлении в законную силу определения суда.
  • Директору не выплачивается выходное пособие (исключение — случаи, если такая выплата предусмотрена трудовым договором или иным локальным нормативным актом организации).

2. Ситуация № 2: Уполномоченный орган юридического лица принял решение о прекращении договора ( п. 2 ст. 278 ТК РФ )

Трудовой договор с директором может быть прекращен общим собранием акционеров либо советом директоров. Увольнение руководителя организации по основанию, установленному в п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ, может произойти в любой момент и без указания мотивов .

Увольнение по инициативе генерального директора

Руководитель вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, но он должен предупредить всех собственников о намерении сложить полномочия, причем в письменной форме и не позднее чем за один месяц ( ст. 280 ТК РФ ). Письма направляются всем учредителям, собственникам, акционерам согласно реестру, с уведомлением о вручении. В письмах директор просит созыва внеочередного собрания с повесткой о расторжении трудового договора. Заранее определяется порядок передачи дел и имущества, чтобы собственник не инициировал арбитражные процессы.

В случае увольнения руководителя по собственному желанию ему не выплачивается денежная компенсация в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка .

Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора

Поскольку исполнительный орган назначается на три года или пять лет, то полномочия директора могут быть прекращены в связи с окончанием срока действия договора. В данной ситуации увольнение производится в общем порядке — так же, как и в случае с рядовыми сотрудниками. Однако директор должен быть предупрежден работодателем (собственником компании) не позднее чем за три дня до истечения срока трудового договора.

Работодатель высылает работнику соответствующее уведомление, которое подписано им или уполномоченным лицом (например, руководителем отдела кадров).

Далее оформляется приказ об увольнении, в трудовую книжку вносится соответствующая запись (ч. 4 ст. 66 ТК РФ) и производится расчет.

На какие гарантии может рассчитывать директор при увольнении?

Прежде всего предусмотрена компенсация в виде трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Однако, как уже отмечалось выше, есть случаи, кода эта компенсация не выплачивается — при увольнении в результате банкротства юридического лица, по истечении срока действия договора и по заявлению сотрудника.

Компенсация должна быть выплачена, если меняется собственник имущества организации (ст. 181 ТК РФ). При этом просто смена участников общества не является сменой собственников имущества .

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Самое страшное в ликвидации ООО, что в любой момент может прийти налоговая проверка и приостановить ликвидацию. А где налоговая, там доплаты налогов, штрафы, пени, разборки, нервы.

Иногда участники компании хотят избежать проверки, поэтому решаются на альтернативные способы ликвидации: продать компанию, перевести ее на другого директора или реорганизовать.

Юристы обещают, что всё будет законно и без проблем. Но в реальности у этих способов ликвидации достаточно рисков. Вот о них и рассказывает налоговый юрист Денис Савин.

Что такое «альтернативные» способы ликвидации

Чтобы закрыть ООО, потребуется в лучшем случае четыре месяца. У налоговой есть право в любой момент начать выездную проверку и приостановить ликвидацию. Налоговая проверяет компании, если есть подозрения, что они не доплатили налоги.

Чтобы избежать выездной проверки, участники ищут другие способы ликвидации:

  • приостановить работу и бросить компанию;
  • продать компанию и сменить директора;
  • провести реорганизацию и слияние, перевести компанию в другой регион;
  • обанкротить.

Номинально эти способы законные. Никто не запрещает участникам продать свою компанию или реорганизовать. Или они могут остановить работу, уволить сотрудников и разъехаться в творческие отпуска, это тоже законно.

Другое дело, что участники хотят снять компанию с себя, чтобы не ликвидировать ее по правилам и не отчитываться перед налоговой. Они думают: «Продадим компанию, и претензий к нам не будет». На помощь приходят юридические фирмы и говорят, что оформят всё безопасно:


В реальности у этих способов много рисков. Как и при ликвидации по закону, налоговая может начать проверку или привлечь участников к ответственности за долги компании.

Бросить компанию

По закону налоговая может сама удалить компанию из реестра юридических лиц, если одновременно соблюдается два условия:

  • компания не сдает отчетность по налогам;
  • не ведет операций по счетам.

Есть еще один случай. Налоговая может ликвидировать компанию, если обнаружит о ней недостоверные данные в реестре. Например, если адрес регистрации не совпадает с адресом, где работает компания. Налоговая приходит по юридическому адресу, а там никого нет, вывеска не висит, а охранник здания разводит руками и говорит, что никогда компанию не видел. Тогда налоговая через шесть месяцев может начать процедуру исключения компании из реестра юридических лиц. Так бывает, если до этого компания не отреагировала на требования налоговой и не внесла в реестр достоверные данные.

Кажется, бросить компанию — простой способ. Не надо собирать бумаги, ходить по инстанциям, просто прекращаешь работу и всё. В реальности, риски такие:

  • дисквалификация директора до трех лет;
  • субсидиарная ответственность контролирующих лиц компании. Субсидиарная ответственность — это ответственность всех, кто влиял на решения компания, по долгам компании. Если компания не может расплатиться по долгам, налоговая и поставщики могут требовать деньги с директора, участников и всех, кто влиял на решения компания.

Если бросить компанию с долгами по налогам, директора ждет дисквалификация до трех лет. Это значит, что он не сможет стать учредителем нового юрлица и участвовать в совете директоров другой компании. Правило действует для участников, которых больше 50% голосов в компании, и директоров.

За недостоверные сведения в реестре директору тоже грозит дисквалификация, если нарушение было повторным. Например, налоговая отправляет компании письма на юридический адрес, а они возвращаются. Налоговая проверяет, и оказывается, что по юридическому адресу компания не работает. Она просит внести изменения в реестр и написать правильный адрес, а директор не реагирует. Вот за это можно получить дисквалификацию.

Налоговая обнаружила, что ООО «ТСМ» не находится по юридическому адресу. Она потребовала у директора внести правильные данные в реестр юридических лиц.

Директор не отреагировал. Поэтому налоговая подала в суд и сказала, что надо принимать более серьезные меры. Директор в суд не явился, объяснений не предоставил. Его дисквалифицировали на год. Судебное дело

Если налоговая ликвидирует компанию и удаляет ее из реестра, директору и участникам расслабляться рано. Если компания не сможет сама расплатиться по долгам, директора и участников могут привлечь к субсидиарной ответственности. То есть они должны будут сами платить по долгам.

Ответственность директора перед компанией

Раньше к субсидиарной ответственности можно было привлечь только во время процедуры банкротства компании, а теперь можно и без банкротства. Для этого налоговая должна доказать, что директор и участники действовали неразумно и недобросовестно, и это привело к долгам. Мы писали об ответственности директора в другой статье.

Директор отвечает по всем обязательствам: перед налоговой и перед партнерами. Поэтому бросить компанию и забыть о ней не получится.

Продажа компании и смена директора

Закон не запрещает в любой момент продать свою компанию. Может, другой человек решил купить готовый бизнес, а участникам нужны деньги. Но по такой же схеме избавляются от бизнеса. Со стороны всё выглядит законно: юристы помогают оформить продажу, а в компании появляется новый директор.

Кажется, как только участники подписали бумаги на продажу, они в безопасности. Компания на другом человеке, и пусть он делает с ней, что хочет. Но тут появляются свои риски, вот ситуация из нашего опыта.


Вычет по НДС без доплаты налогов и суда

После продажи компании приходит выездная проверка и просит документы за прошлые три года. Новый директор управляет компанией год, поэтому документов за прошлые годы нет. Налоговая проверяет и находит, что вычеты по НДС за время работы старого директора не подтверждены. Или сами сделки с НДС выглядят подозрительно, будто старый директор работал с однодневками.

В суде налоговая доказывает, что недоимка по налогам возникла, потому что старый директор действовал неразумно и недобросовестно. Он должен доплатить налоги, если компания не может рассчитаться по долгам. Казалось бы, он уже не имеет отношения к компании, но это ничего не меняет.

Проверка в компанию с новым директором может прийти по таким причинам:

  • у компании резко упали обороты;
  • налоговая проверяла поставщика или клиента компании, запросила документы по сделкам и увидела ошибки в начислении НДС. Если сделки были во время работы старого директора, он будет по ним отвечать;
  • новый директор или участники захотят реорганизовать компанию или провести слияние с другими компаниями;
  • клиент может подать в суд и сказать, что во время работы старого директора она получила некачественный товар или неполную оплату по договору.

Главный риск при продаже компании — старые участники не могут контролировать, что новый директор будет с ней делать. Может, он будет честно работать, а может не будет платить налоги, и налоговая приедет с проверкой. Даже если старый директор уверен, что платил все налоги, при выездной проверке налоговая может оспорить вычеты по НДС, заподозрить сделки с однодневками и попросить доплаты.

Реорганизация и слияние

Две компании могут решить, что им надо объединить усилия и тогда смогут зарабатывать больше.

Другое дело, если это способ избавиться от компании. Раньше делали так: объединяли компанию с несколькими другими компаниями или присоединяли к компании в регионе. В этом случае прежняя компания перестает существовать, у нее меняется название и она регистрируется по новому адресу. По закону все долги переходят к новой компании, поэтому вроде бы бояться нечего. Но здесь тоже есть риски:

  • налоговая проверяет любые сделки слияния. Она подозревает, что компании сливаются не для дела, а чтобы уйти от налогов и долгов;
  • налоговая и партнеры могут доказать, что слияние было фиктивным. Такое бывает, если после слияния компания перестает платить налоги, составлять отчетность и не работает по месту регистрации. Налоговая может подать в суд и попросить нового директора объяснить, что случилось с компанией. Бывает, что новый директор сознается в фиктивной сделке и говорит, что он согласился на это ради денег. Такую сделку можно оспорить, а прежнему директору придется отвечать по долгам.

По нашему опыту почти любые сделки слияния вызывают у налоговой подозрения. Особенно если после этого компания платит меньше налогов или вообще перестает платить, перестает получать выручку. Поэтому не стоит верить компаниям, которые обещают провести слияние без последствий.

Банкротство

В интернете есть сайты, которые обещают провести быструю процедуру банкротства. Они говорят, что это законно и надежно: нет компании — нет долгов. На деле риски такие:

  • банкротство признают преднамеренным или фиктивным. Фиктивное банкротство — ложное публичное заявление о банкротстве компании. Преднамеренное банкротство — действия руководства компании, которые привели к банкротству. Если компания нанесла этим крупный ущерб налоговой или поставщикам, не смогла выплатить долги, директору грозит уголовное наказание. Крупным считается ущерб — от 2 250 000 рублей;
  • субсидиарная ответственность по долгам компании.

Несколько законов разрешают привлекать директора и участником компании к субсидиарной ответственности. Например, так говорит закон «Об ООО»:


Закон «О банкротстве» подтверждает, что во время банкротства или после него налоговая и партнеры компании могут подать в суд и потребовать директора и участников вернуть им долги. У них для этого есть три года после банкротства компании или десять лет с момента, когда директор совершил действия, которые привели компанию к банкротству или долгам.

Директор заключил сделку с непроверенным партнером, компания потеряла деньги и скатилась в долги. С этого момента можно отсчитывать десять лет. Это грубый пример, но в целом так.

Вот еще признаки, по которым директора могут привлечь к субсидиарной ответственности:

  • сделки с фирмами-однодневками, из-за которых компания не доплатила налоги. Например, директор оформлял сделки по НДС только на бумаге, чтобы получить вычет;
  • вывод имущества в другие компании участников, если от них никакого имущества не поступало;
  • директор не подал заявление о банкротстве, хотя знал, что не может расплатиться по долгам перед налоговой или партнерами.

Вот несколько судебных решений. Налоговая привлекла директора к субсидиарной ответственности на 1 млрд рублей:

«Санрайз Тур Групп» оказался должен налоговой 1 млрд рублей, потому что получал необоснованную налоговую выгоду и занижал налоги.

Компания находилась в процедуре банкротства, но это не помешало налоговой переложить субсидиарную ответственность за долги на директора. Верховный суд встал на сторону налоговой. Судебное дело

В этом деле налоговая выиграла суд на 80 млн рублей.

Налоговая провела проверку и оказалось, что ООО «Датапорт системе» задолжала 80 млн рублей налогов. Компания продавала оборудование взаимозависимым компаниям и так занижала налоги. На тот момент «Датапост» находился в процедуре банкротства, и его имущества не хватало, чтобы полностью погасить долги. Поэтому к субсидиарной ответственности привлекли участников компании.

В деле суд перечисляет, какое имущество принадлежало каждому участнику. Там несколько земельных участков, домов, автомобилей. И всё это должно было уйти в уплату долга.

Суд поддержал налоговую. Судебное решение.

Судебных дел по субсидиарной ответственности много. Но в целом, правило такое: у компании есть долги — директор и участники по ним отвечают.

При добровольной ликвидации участники боятся выездной проверки. Но при альтернативных способах ликвидации рисков не меньше, даже если юридические компании убеждают, что сделают всё безопасно и правильно. Чаще всего директора и участников ждет всё та же проверка и доначисление налогов, если во время работы они заключали сомнительные сделки. При продаже компании бывшие участники и директор не могут контролировать, что происходит в компании, и узнать о проверке.

Читайте также: