Можно ли установить испытательный срок при переводе на другую должность

Опубликовано: 02.10.2024

Фото Тимура Громова, Кублог

Условие об испытании

Обращаем внимание на важный нюанс: условие об испытании включается в договор только по соглашению сторон. Конечно, работодатель может засомневаться в профессионализме кандидата, если тот против испытания. Однако несогласие на такое условие не будет веской причиной для отказа в приеме на работу.

Частью 2 ст. 70 определено, что отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. Даже если это условие есть в договоре, но работник его не подписал, считается, что работник принят без испытания. И вот пример.

С. приняли на работу с 02.04.2015, что подтверждается приказом о приеме на работу. В соответствии с указанным приказом ей был установлен испытательный срок продолжительностью 2 месяца. С приказом о приеме на работу она ознакомилась 02.04.2015, а вот трудовой договор с аналогичным условием не подписала.

27.05.2015 работница обратилась к работодателю с заявлением об увольнении по собственному желанию без указания желаемой даты увольнения. Работодатель-ответчик, считая, что истица находится на испытательном сроке, уволил ее через три дня. Однако с датой увольнения истица была не согласна, поэтому обратилась в суд, требуя изменить ее. Суд удовлетворил требование, и вот почему.

В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов.

Бывает и так, что работодатель не торопится заключать с новичком трудовой договор, рассчитывая, что если тот для работы не подойдет или ему самому не понравится работа, с ним можно будет расстаться, не оформляя никаких документов. Однако это неоправданный шаг: трудовой договор, не оформленный письменно, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (ст. 67 ТК РФ). Более того, за уклонение от заключение трудового договора предусмотрена административная ответственность (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).

Можно ли установить испытательный срок при переводе на вышестоящую должность, чтобы проверить, справится работник с ней или нет?

Кому устанавливаем испытание?

Избранным по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права
Беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до 1,5 лет
Не достигшим возраста 18 лет
Получившим среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающим на работу по полученной специальности в течение 1 года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня
Избранным на выборную должность на оплачиваемую работу
Приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями
Заключающим трудовой договор на срок до 2 месяцев

Помимо названных в ст. 70 ТК РФ категорий граждан, есть иные. Например, согласно ст. 207 ТК РФ лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается (см. таблицу).

Категории лиц, которым испытание не устанавливается

Граждане, получившие среднее профессиональное образование по программе подготовки специалистов среднего звена или высшее образование в соответствии с договором о целевом обучении с обязательством последующего прохождения гражданской службы и впервые поступающие на гражданскую службу; служащие, назначенные в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 данного закона на должность гражданской службы в порядке перевода в связи с сокращением должностей гражданской службы или упразднением государственного органа; иные граждане и гражданские служащие, для которых законодательством РФ предусмотрены гарантии по сохранению места работы (должности)

Лица, успешно прошедшие спортивную подготовку на основании договора оказания услуг по спортивной подготовке, при заключении с заказчиком данных услуг трудового договора

– назначаемые на должности высшего начальствующего состава;

– поступающие в образовательные организации высшего образования федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел для обучения по очной форме;

– назначаемые на должности по результатам конкурса

Поэтому не устанавливайте испытание всем подряд, а уж тем более не увольняйте по ст. 71 ТК РФ, если не уверены в правомерности этого решения, иначе у вас могут появиться проблемы в виде:

восстановления уволенного на прежней работе (ч. 1 ст. 394 ТК РФ);
выплаты среднего заработка за все время вынужденного прогула (ч. 2 ст. 394);
возмещения морального вреда в виде денежной компенсации (ч. 9 ст. 394);
других выплат в пользу работника, например оплаты услуг представителя в судебном заседании (ч. 1 ст. 100 ГПК РФ).

Сколько можно испытывать?

Еще раз напомним, что это общее правило и применяется оно тогда, когда не установлены специальные нормы. А таковые имеются. Например, если с работником заключается трудовой договор на срок от 2 до 6 месяцев, испытание не может превышать 2 недель (ч. 6 ст. 70).

Отдельно урегулирована продолжительность испытания, устанавливаемого при приеме на государственную службу (см. таблицу ниже).

2. Граждане или гражданские служащие, поступающие на гражданскую службу, назначение на которую или освобождение от которой осуществляет Президент РФ или Правительство РФ

1. Назначаемые на должность гражданской службы граждане, которые ранее проходили государственную службу РФ.

2. Гражданские служащие, назначаемые на должность гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа

Можно ли продлить срок испытания, например, руководителя с 2 месяцев до 4 или работника с 2 месяцев до 3?

Пару слов об увольнении

А вот если работодатель придет к выводу, что работник ему не подходит – ну не справляется он с работой, – чтобы уволить такого сотрудника, придется соблюдать определенную процедуру, нарушение которой чревато восстановлением уволенного. Процедура несложная, состоит она всего из трех основных шагов.

1. Работодатель должен иметь подтверждение того, что работник не справился с испытанием: отчеты, из которых ясно, что работник не справляется, докладные и служебные записки непосредственного руководителя о невыполнении работником того или иного задания, жалобы коллег или клиентов на работника, приказы о применении дисциплинарных взысканий и другие доказательства.

Можно ли вместо отдельного уведомления издать приказ об увольнении в связи с неудовлетворительным результатом испытания и ознакомить с ним работника не менее чем за три дня?

В силу ч. 2 ст. 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Подведем итог

При переводе сотрудника на новую должность руководство желает установить испытательный срок. Правомерно ли это? Разберемся в статье.

Испытательный срок по ТК РФ

Условиями трудового договора может предусматриваться испытание работника на предмет соответствия занимаемой должности. Такая проверка не считается обязательной, поэтому если она не указана в соглашении, соискателя принимают на работу без испытательного срока (ст. 57 ТК РФ).

Испытание характеризуется некоторыми особенностями для сторон трудовых отношений:

Максимальная продолжительность проверки установлена ст. 70 ТК РФ:

при срочном трудовом договоре до 2 месяцев — испытательный срок не предусматривается;
при срочном трудовом договоре от 2 до 6 месяцев — испытание не более 2 недель;
при трудовом договоре от 6 месяцев — не более 3 месяцев, а для руководителей и главных бухгалтеров, их заместителей — до 6 месяцев.

Испытательный срок не включает периоды отсутствия сотрудника на рабочем месте (например, по болезни). Это значит, что неявка работника переносит окончание испытания на более позднюю дату.

По окончании периода проверки соответствия сотрудник признается выдержавшим ее, а расторжение трудового договора допускается только по общим основаниям.

Можно ли изменить испытательный срок — читайте здесь.

Испытательный срок при переводе к другому работодателю

Испытательный срок устанавливается только при приеме на работу (ст. 70 ТК РФ). Т. е. проверку работодатель вправе назначить только при заключении трудового договора. Некоторые категории работников испытанию не подвергаются, среди них — лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

Получается, что сотруднику, переведенному от другого работодателя, новое испытание не устанавливается, несмотря на подписание нового трудового договора. Это следует из прямого запрета ст. 70 ТК РФ.

Как перевести работников к другому работодателю — смотрите здесь.

Испытательный срок при переводе на другую должность у одного работодателя

По письменному согласию сотрудник может быть переведен на новую должность. Перевод означает изменение трудовой функции с возможной переменой структурного подразделения (ст. 72.1 ТК РФ). При этом с работником заключается дополнительное соглашение, вносящее коррективы в действующий трудовой договор. Учитывая, что заключения нового трудового договора не происходит, назначение испытания работнику при внутреннем переводе также не допускается.

Новая проверка соответствия подчиненного в таком случае вызовет увеличение испытательного срока. О недопустимости этого высказались:

Роструд в письмах от 02.03.2011 № 520-6-1, №1081-6-1 от 25.04.2011;
Сегежский горсуд Респ. Карелия в Решении от 01.12.2009.

Полезная информация от КонсультантПлюс

Сохраняется ли условие об испытании, если до истечения его срока работник был переведен на другую работу? В этом случае, по нашему мнению, условие об испытании фактически утрачивает силу. Цель испытания — проверить, соответствует ли работник поручаемой работе (ч. 1 ст. 70 ТК РФ). Поскольку условие об испытании устанавливается исключительно при приеме на работу, то работник может быть проверен на соответствие только той работе, которая была поручена при заключении трудового договора.

Ответственность работодателя при неправомерном назначении испытания

Работник, которому установлен испытательный срок в нарушение положений ТК РФ, вправе обратиться в ГИТ. Работодателю в таком случае грозят санкции по ст. 5.27 КоАП РФ:

Нарушение ТК РФ	Должностные лица	ИП	Организации
Первичное	Предупреждение или штраф 1 000-5 000 руб.	Штраф 1 000-5 000 руб.	Штраф 30 000 -50 000 руб.
Повторное	Штраф 10 000-20 000 руб. или дисквалификация от 1 года до 3 лет	Штраф 10 000-20 000 руб.	Штраф 50 000-70 000 руб.

План проверок ГИТ на 2021 год смотрите здесь.

Что делать, если соответствие работника новой должности нужно проверить?

Условие о проверке при переводе нельзя закрепить соглашением, даже если сотрудник на нее согласен. Если испытание все же озвучено в соглашении, такое пункт не исполняется как ухудшающий положение работника в силу ст. 9 ТК РФ.

Если работодателю требуется убедиться в соответствии подчиненного новой должности, он вправе воспользоваться одним из вариантов:

оформить временный перевод (ст. 72.2 ТК РФ), а при успешном выполнении работником новых обязанностей — перевод постоянный. Все это возможно только при согласии сотрудника;
уволить подчиненного по соглашению сторон, а затем принять на работу вновь с установлением испытательного срока.

А как быть, если перевод необходим до окончания периода испытания?

Все зависит от характера перевода:

Постоянный перевод прекращает испытательный срок по предыдущей должности автоматически.
На новую должность работник переводится без испытания

Временный перевод сохраняет условие об испытании по прежней должности, т. к. работник еще вернется к ней, и первоначальные условия трудового соглашения обретут силу вновь.
Важно оформить временный перевод на период, не превышающий срок проверки. Иначе при возвращении на прежнюю должность работник будет признан выдержавшим испытание.
Если подчиненный справляется с новыми обязанностями, работодатель оформляет постоянный перевод. Испытание заканчивается и считается успешно пройденным

Можно ли перевести работника на другую должность без его согласия — читайте в материале.

Второй испытательный срок

Сотрудницу организации, принятую по срочному трудовому договору на место декретницы, переводят дополнительным соглашением на постоянную работу на новую должность в этом же подразделении организации. Руководитель предполагает оформить перевод с испытательным сроком. Данная сотрудница работает в организации больше года и при приеме проходила испытательный срок.

Возникли следующие вопросы:

1. Правомерен ли перевод на основании дополнительного соглашения на постоянную работу на новую должность?

Неправомерен.

Перевод – это поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности, кроме служебной командировки (ст. 30 Трудового кодекса Республики Беларусь; далее –ТК).

Перевод допускается только с письменного согласия работника. Исключение – случаи перевода обязанных лиц, временного перевода в связи с производственной необходимостью и в связи с простоем.

При переводе на другую постоянную работу у того же нанимателя с работником заключают трудовой договор с соблюдением требований ст. 18 и 19 ТК.

Следовательно, при переводе заключение дополнительного соглашения к срочному трудовому договору недопустимо. Перевод должен быть оформлен заключением нового трудового договора (контракта).

2. Можно ли установить работнице предварительное испытание еще раз при переводе на другую должность?

Нельзя.

Установление предварительного испытания регулирует ст. 28 ТК. Так, с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе трудовой договор по соглашению сторон может быть заключен с условием предварительного испытания. Исключение – случаи, предусмотренные частью пятой ст. 28 ТК.

В период предварительного испытания на работника распространяется действие ТК с особенностями, предусмотренными ст. 28 и 29 ТК и иными актами законодательства о труде.

Справочно: срок предварительного испытания не должен превышать 3 месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности и других периодов, когда работник отсутствовал на работе.

Условие о предварительном испытании должно быть предусмотрено в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия о предварительном испытании означает, что работник принят без предварительного испытания.

Поскольку ст. 28 ТК включена в гл. 2 «Заключение трудового договора», а не гл. 3 «Изменение трудового договора» ТК, которая включает статьи «Перевод», «Перемещение», «Изменение существенных условий труда», «Временный перевод в связи с производственной необходимостью», «Временный перевод в случае простоя», то установление предварительного испытания допустимо только при приеме на работу.

Кроме того, согласно п. 7 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 26.06.2008 № 4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» судам надлежит иметь в виду, что при приеме на работу с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе в контракте по соглашению сторон может быть предусмотрено условие о предварительном испытании (ст. 28 ТК).

Предварительное испытание – дополнительное условие трудового договора. При этом не ограничена возможность установления предварительного испытания при заключении любого трудового договора: как на неопределенный, так и определенный срок.

В п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» разъяснено, что в силу ст. 28 ТК заключение трудового договора с предварительным испытанием допускается независимо от срока договора (ст. 17 ТК).

Таким образом, при заключении трудового договора при приеме на работу по соглашению сторон возможно установление в нем условия о предварительном испытании.

Основные требования при установлении условия о предварительном испытании:

– достижение соответствующего соглашения между работником и нанимателем;

– соблюдение ограничений на установление предварительного испытания в случаях, указанных в части пятой ст. 28 ТК.

На основании изложенного при переводе работника у одного и того же нанимателя с заключением трудового договора (ст. 30 ТК) наниматель не вправе установить предварительное испытание.

Второй испытательный срок

Возникли следующие вопросы:

1. Правомерен ли перевод на основании дополнительного соглашения на постоянную работу на новую должность?

Неправомерен.

2. Можно ли установить работнице предварительное испытание еще раз при переводе на другую должность?

Нельзя.

Основные требования при установлении условия о предварительном испытании:

– достижение соответствующего соглашения между работником и нанимателем;

Цель испытательного срока – проверить соответствие сотрудника занимаемой должности. Но в случае перевода руководство организации уже имело возможность оценить деловые качества и навыки физического лица. Но, если речь идет о повышении или смене характера деятельности, то вполне может возникнуть вопрос об установлении испытательного срока.

Увольнение сотрудника по причине непрохождения испытательного срока неправомочно. Даже если он подписал соответствующее дополнительное соглашение. Его обязаны восстановить на работе. Если работодатель этого не делает, работник может обратиться в суд.

При этом, если сотруднику было предложено перейти на другую должность во время испытательного срока, это не означает автоматическое прекращение его действия, так как его отмена возможна по желанию работодателя. Продление испытательного срока в такой ситуации также запрещено действующим законодательством, потому что это является ограничением трудовых прав. Оно возможно, только если работник не присутствовал на рабочем месте и не выполнял свои обязанности физически на протяжении определенного количества дней, например, в связи с наличием больничного листа.

В случае выявления федеральной инспекцией труда нарушений трудового законодательства такого характера, работодателю грозит административный штраф или административное приостановление деятельности.

Юрист рассказывает про особенности перевода на другую работу

Перевод путем увольнения и заключение нового договора

Альтернативным вариантом перевода является увольнение сотрудника с занимаемой должности и заключение нового трудового договора. Но для увольнения необходимы причины, например, желание работника, сокращение штата, нарушение трудовой дисциплины и т.д. Единственно правильной причиной в этом случае может быть соглашение сторон (п.1 ч. 1 ст.77 ТК РФ ).

При этом у сотрудника могут возникнуть опасения о незаключении нового договора, поэтому его, как правило, подписывают единовременно.

Такой способ создает ряд сложностей и для работодателя. Во-первых, при наличии неиспользованного отпуска на момент увольнения, его необходимо предоставить или выплатить компенсацию. Во-вторых, вся эта процедура должна быть подтверждена соответствующими записями в трудовой книге работника. Это, в свою очередь, может вызвать ряд вопросов со стороны государственной инспекции труда.

вопреки распространённому заблуждению рабочий период для исчисления стажа, дающего право на отпуск по новому месту работы, не переносится, а значит, должна быть выплачена компенсация за неиспользованный отпуск при его наличии;
увольнение посредством перевода не даёт работнику права на получение выходного пособия.

Временный перевод

Также испытательный срок работодатель может «прикрыть» временным переводом на новую должность. Такое перемещение не может длиться более трех месяцев и возможно исключительно по согласию сотрудника. По истечении срока, если руководство решит, что специалист справляется с новыми обязанностями, его должны перевести на постоянное трудоустройство. В противном случае, его обязаны вернуть на изначальную позицию. Увольнение в этой ситуации также незаконно.

Посмотрите ролик который расскажет о временном переводе на другую работу

Испытательный срок при переводе в другую организацию

Одним из вариантов смены места работы является перевод сотрудника из одной организации в другую. При этом фактически происходит увольнение работника и заключение с ним нового трудового договора. Но это не считается новым трудоустройством.

Как и при переводе внутри организации, сотруднику не могут предлагать пройти испытательный срок, так как это противоречит действующему законодательству. Точно также новый работодатель не имеет право уволить принятого сотрудника ранее чем, через месяц после его оформления.

Для того чтобы у работника было подтверждение перевода, ему стоит попросить у будущего работодателя письмо-приглашение. На основании этого компания не только не сможет установить испытательный срок, но и отказать сотруднику в приеме на работу. Если организация нарушит это правило, то на нее могут быть наложены штрафные санкции.

В таблице перечислены статьи трудового законодательства РФ, связанные с переводами сотрудников на другую работу:

Читайте также: