Как заставить работодателя оформить официально

Опубликовано: 06.07.2024

В таком случае Необходимо написать жалобу в трудовую инспекцию и прокуратуру В связи с тем что работодатель уклоняется от заключения трудового договора. Хорошего приятного дня.

ТК РФ, Статья 67. Форма трудового договора
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

пишите заявление о заключении трудового договора, отдавайте под роспись, 1 экз. себе.

Жалобу на работодателя направляйте в Госинспекцию труда и прокуратуру.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ (ст. 16 ТК РФ).

Кроме обязанности оформить трудовой договор (часть вторая ст. 67 ТК РФ) работодатель обязан выполнить ряд действий:

- оформить приказ о приёме на работу (ст. 68 ТК РФ);

- заполнить трудовую книжку на работника (ст. 66 ТК РФ);

- провести предварительный медицинский осмотр при заключении трудового договора в случаях, предусмотренных трудовым законодательством (ст. 69 ТК РФ);

- провести инструктаж по охране труда (часть вторая ст. 212 ТК РФ);

- выполнить иные действия, предусмотренные трудовым законодательством.

При неофициальном трудоустройстве гражданина работодатель не выполняет все эти действия.

Более того, работник, который устроен неофициально, лишается всех тех трудовых прав, которые работодатель должен ему предоставить в ходе осуществления трудовых отношений, например, право на ежегодный оплачиваемый отпуск, на пособия по временной нетрудоспособности и в связи с материнством и другие.

Невыполнение каждого из этих действий является отдельным административным правонарушением, за которое предусмотрено отдельное наказание (ст. 4.4 КоАП).

В соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1 тысячи до 5 тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1 тысячи до 5 тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток; на юридических лиц - от 30 тысяч до 50 тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток. Согласно ч. 2 указанной статьи то же нарушение, совершенное должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от 1 года до 3 лет.

Отметим, что в случае привлечения работодателя к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ к ответственности одновременно могут быть привлечены и руководитель, и само юридическое лицо (ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ).

В случае применения дисквалификации, предусмотренной ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ, необходимо учитывать, что под аналогичным правонарушением, упомянутым в данной норме, следует понимать совершение должностным лицом такого же, а не любого нарушения законодательства о труде и охране труда (п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5).

В случае совершения административного правонарушения, выразившегося в форме бездействия, срок привлечения к административной ответственности исчисляется со дня, следующего за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Срок привлечения к административной ответственности для каждого из правонарушений исчисляется отдельно в зависимости от времени его совершения (времени неисполнения той или иной обязанности работодателя).

Таким образом, при неоформлении трудовых отношений работодатель привлекается к ответственности не один раз - за неоформление трудовых отношений, а несколько раз - в зависимости от количества невыполненных обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством, и времени их невыполнения.

Более того, при неоформлении трудовых отношений заработная плата, которая является основной составляющей налоговой базы по налогу на доходы физических лиц (ст.ст. 209, 210 НК РФ), а также базой для начисления обязательных страховых взносов (ст. 8 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования"), выплачивается неофициально.

В этом случае уплата НДФЛ и страховых взносов не происходит, за что работодатель также может быть привлечён к ответственности.

Во-первых, налоговый орган может потребовать удержать НДФЛ с работников, получающих "черную" зарплату, а также может наложить на работодателя штраф в размере 20% от суммы, которая должна была быть удержана у работников или уплачена в бюджет (ст. 123 НК РФ).

Во-вторых, внебюджетные фонды также могут потребовать уплатить страховые взносы и наложить штраф в размере 20% от неуплаченной суммы взносов или 40% - в случае умышленного совершения данного правонарушения (ст. 47 Закона N 212-ФЗ).

В-третьих, ст. 199.1 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за неисполнение в личных интересах обязанностей налогового агента в крупном размере или особо крупном размере.

Если работодатель не хочет оформлять официально трудовые отношения с работником, то последний вправе обратиться с жалобой в трудовую инспекцию. В настоящее время инспекция может придти к работодателю с внезапной проверкой только по одной жалобе работника. Причем, она может сделать это не предупреждая руководство проверяемой компании.

Почему работодатели не хотят оформлять трудовые отношения

Работодатель не оформляет официально сотрудника по многим причинам. Самые распространенные из них:

Желание снизить налоговую нагрузку на свою компанию. На неоформленных работников не нужно платить взносы в Пенсионный фонд и ФСС, им не положен больничный лист, значит, работодателю не придется выплачивать его часть из своего кармана.
Работнику, который трудится неофициально, можно не предоставлять отпуска, а значит не нужно искать ему временную замену и выплачивать отпускные.
В отношении работника, который оформлен неофициально можно нарушать трудовое законодательство и правила охраны труда.
Можно пригрозить увольнением без выплаты заработной платы и предупреждения. Также и в случае сокращения сотрудник не получит законной компенсации.

На первый взгляд отказ от заключения трудовых договоров несет для недобросовестного работодателя одни плюсы, но это не так. К минусам можно отнести следующее:

Если работник не оформлен, то он не отвечает за последствия выполняемой им работы. Например, бухгалтер, за составленный и поданный в соцстрах отчет.
Если на предприятии произойдет несчастный случай с участием неоформленного работника, то это буде квалифицировано как злостное нарушение трудового законодательства и законодательства об охране труда и руководитель предприятия едва ли отделается денежным штрафом.
Неоформленный работник может покинуть рабочее место в любой момент и работодателю будет сложно добиться, чтобы он вернул служебные документы и полученные им материалы или возместил их стоимость.

В любом случае, отказ от заключения трудовых отношений или их замена является нарушением трудового законодательства.

Чем работодатели могут заменять трудовые договора

Сейчас работодатели, в большинстве своем, все же остерегаются просто допускать людей к работе без оформления каких-либо документов, поэтому они используют следующие способы придать «официальный» статус своим работникам:

Заключают с людьми не трудовые договора, а договора гражданско-правового характера. Такая форма позволяет работодателю экономить на социальных взносах (частично не платятся взносы в ФОМС), а главное, такой договор можно не продлять безо всяких объяснений. Работник не ходит в отпуска и больничные.
Оформление работника как индивидуального предпринимателя. Работодатель обязывает своих работников оформиться как ИП, после этого он освобождается от всех социальных взносов, и даже перестает быть налоговым резидентом работника.

Законодатель не запрещает организациям работать с индивидуальными предпринимателями и заключать договора подряда для выполнения различных работ, запрещено только заменять ими фактические трудовые отношения.

Минусы для работника при отсутствии трудового договора

Работники, которые соглашаются на оформление трудовых отношений вышеуказанными способами, оказываются практически незащищены Трудовым Кодексом, более того могут нести дополнительные затраты, тяжесть которых на них перекладывает работодатель:

Минусы для работника при отсутствии официального трудового договора:

Работодатель не предоставляет работникам защитных средств и материалов, для соблюдения охраны труда.
В случае временной нетрудоспособности человек не получит пособия.
Таким работникам не положены оплачиваемые отпуска.
Индивидуальные предприниматели должны платить взносы в социальные фонды самостоятельно, равно как и НДФЛ.
Работодатель может запросто расторгнуть трудовые отношения, то есть уволить работника. Зачастую такая угроза используется в качестве мотивации работников.

Если при оформлении работников с помощью договора подряда или ИП присутствуют признаки, которые позволяют квалифицировать взаимоотношения между сторонами как трудовые, то можно обратиться с жалобой в инспекцию по труду.

Куда жаловаться, если работодатель не оформляет трудовой договор

Судебные органы

Работник может подать на работодателя иск в суд с просьбой признать его работу трудовыми отношениями. Он должен приложить к иску документы, которые, по его мнению, подтверждают это.

Иск подается по месту нахождения работодателя. В нем указываются следующие сведения:

ФИО работника, то есть истца;
Полное наименование работодателя, то есть ответчика;
Местонахождение работодателя и адрес регистрации работника.
Наиболее подробное изложение проблемы;
Четкие требования работника.
Дата и подпись.
Приложения, копии документов, на которые делается ссылка в иске.

Если на предприятии несколько таких работников, то можно объединиться, и каждый подаст иск. Обычно такие дела объединяют в одно делопроизводство, то есть одновременно будут рассматривать всех, подавших иск работников.

Прокуратура

Еще один орган, который может рассматривать такие жалобы - это прокуратура. Для этого необходимо написать заявление и отнести его лично либо переслать по почте. Часто прокуратура такие дела передает на рассмотрение в ГИТ.

Инспекция по труду

Жалоба в инспекцию по труду может оказаться самым эффективным способом в данном случае.

С 2018 года этот контролирующий орган получил расширенные полномочия как раз в сфере правонарушений работодателя в части законного оформления работников.

Порядок обращения в ГИТ:

Раньше трудовая инспекция должна была согласовывать такую проверку с прокуратурой и предупреждать работодателя о внеплановом посещении за три дня.

Теперь же, с вступлением в силу новых изменений права инспекции по труду значительно расширились:

Для проведения проверки не обязательно получать согласование прокуратуры.
Инспектора не только не обязаны предупреждать организации о проверке, а им запрещено это делать новыми положениями законодательства.
Провести проверку можно теперь не только по жалобе заинтересованного работника, но и любого другого лица, которое сообщит о нарушении процедуры оформления трудовых отношений с работниками.

Данное нововведение позволяет инспекторам придти и проверить трудовые договора внезапно, без предупреждения, что не позволит работодателю подготовить необходимые документы (то есть заключить с работниками настоящие трудовые договора).

Инспекция по труду обладает следующими полномочиями в данной части исполнения трудового законодательства:

Наложить на предприятия и его должностных лиц штрафные санкции;
Обязать работодателя заключить с работниками трудовые договора.
Отчитаться и проделанной работе в строго установленный срок.

После введенных изменений обращение в трудовую инспекцию по вопросу отказа работодателя от заключения трудовых договоров может дать самый эффективный и быстрый результат по сравнению с другими инстанциями.

Как доказать что договор должен быть именно трудовым

Для того чтобы инспектора признали, что работодатель нарушает трудовое законодательство и с работниками трудящимися, например, по договору подряда должны быть заключены трудовые договора нужно чтобы выполняемая ими работа обладала необходимыми признаками.

Признаки трудового договора

К признакам, позволяющим классифицировать выполняемую работу как трудовые отношения, относятся:

Наличие должности или определенной трудовой функции.
Оплата труда начисляется не за итоги работы, а за ее процесс.
Для работника установлен оклад и прочие составляющие заработной платы (а не стоимость выполненных работ): премии, надбавки доплаты и т.д.
Для работников устанавливаются конкретные условия труда и гарантируются различные льготы и компенсации.
Работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, то есть работодатель настаивает на том, что работу он должен выполнять на его территории, на определенном месте.

Если в отношении между гражданином и компанией инспектор усмотрит несколько признаков из вышеприведенного списка, то их признают трудовыми и обяжут работодателя оформить их соответствующим образом.

В данном случае все сомнения будут трактоваться в пользу работника.

Когда отсутствует необходимость заключать трудовой договор

Тем не менее, работодатель может заключать и договора подряда. Делается это в следующих случаях:

Необходимо выполнить разовую работу, например, сделать ремонт помещения.
Работодателю требуются периодические услуги, которые работник (индивидуальный предприниматель или организация) может выполнять в любое время и в любом месте, важен только конечный результат. Например, квартальные бухгалтерские отчеты.
Работодатель заключает с человеком договор о том, что он будет выполнять определенную работу на его территории. Например, обновлять программное обеспечение.

В случае если имеет место именно такая работа, нет оснований для заключения трудового договора.

Ответственность работодателя за отказ от заключения рудовых договоров

В случае если при проверке обнаружены нарушения, то на работодателя налагаются штрафные санкции.

Штрафные санкции

В случае не заключения трудовых договоров без законных оснований работодатель будет нести ответственность согласно КоАП, а именно пункта 4 статьи 5.27, который устанавливает ответственность именно за отсутствие трудовых договоров либо их замены другой формой отношений между сторонами.

Суммы штрафов для различных категорий:

Для должностных лиц (руководителей) в рамках от 10 000 руб. до 20 000 руб.;
Для индивидуальных предпринимателей в рамках от 5 000 руб. до 10 000 руб.;
Для юридических лиц в рамках от 50 000 руб. до 100 000 руб.

Если раньше у работодателя находили несколько нарушений, то он получал штраф за самое грубое, то теперь он будет получать наказание за каждое выявленное нарушение.

То есть вышеуказанные суммы будут налагаться за каждый случай незаконного уклонения от заключения трудового договора. Соответственно конечная сумма штрафа может получиться весьма внушительной.

Обязанность заключить трудовой договор

Помимо наложения штрафных санкций работодателя обяжут заключить трудовые договора со всеми работниками. В договорах необходимо будет указать дату фактического приема на работу, а не ту, когда инспектора обязали работодателя это сделать.

Помимо этого необходимо будет начислить пенсионные и медицинские взносы за все время. И перечислить их. А также необходимо будет отчитаться перед ГИТ о проделанной работе.

В случае повторного уклонения от подписания трудовых договоров работодателя ждет более серьезное наказание.

В связи участившимся задаваемым вопросом к нашим юристам о том, что делать, если работодатель не оформляет официально, становится актуальным. Трудовые отношения существенно видоизменились.

Присутствуют договора гражданско-правового характера, выполнения временной или сезонной работы, а также временный прием на работу. Несмотря на их актуальность, для работодателей в частности, законодатель предусмотрел ряд ситуаций, в которых работодатель обязан принять сотрудника в штат.

Куда обратиться за защитой своих трудовых прав?

В подобных ситуациях законодатель прописывает несколько путей или линий защиты прав сотрудника, которого работодатель не оформляет официально.

По данному вопросу за защитой прав можно обратиться:

В прокуратуру;
Территориальный отдел Трудовой инспекции;
В суд общей юрисдикции.

Естественно, что факт выполнения работ, имеющих систематический характер и предусматривающих регулярную фиксированную оплату и должен подтверждаться документально. В противном случае утверждение будет голословным, а сам факт может и не найти подтверждения. Итак, рассмотрим, что делать в такой ситуации и почему она возникает в принципе.

Причины, по которым работодатель не оформляет сотрудника официально

Если есть ситуация, значит, есть причины, по которым работодателю выгодно работодателю, и как факт – не выгодно сотруднику.

Таких причин у работодателя несколько:

Экономия на налогах - за неоформленных сотрудников налоги компания не платит;
Выплаты в ПФР и ФСС также нет необходимости производить;
Таким сотрудникам не предоставляются отпуска, а также не выплачиваются отпускные;
Одновременно такой сотрудник лишается ряда законных трудовых гарантий при увольнении или сокращении;
Нередки случаи, когда намеренно не оформляют беременную женщину.

Выше перечисленные плюсы – это минусы для неофициально оформленного сотрудника.

Одновременно, неофициальный сотрудник для работодателя несет и определенные риски:

Его нельзя привлечь к ответственности по норме закона;
Получение травмы на производстве таким сотрудником может стать основанием для штрафных санкций и возмещения ущерба;
Также с такого работника трудно будет взыскать нанесенный им имуществу компании ущерб.

Кроме того, данный факт является нарушением трудового законодательства, влекущий за собой наказание в форме штрафа. Далее представлено описание того, что делать и какая статья трудового законодательства нарушается работодателем.

Законный формат неофициального трудоустройства

Законодательно предусмотрен формат трудовых отношений или трудовых договоров, которые носят временный характер или предусмотрены для совместительства.

К категории трудовых договоров, которые дают работодателю возможность принимать на работу сотрудника, но не оформлять его официально, относятся следующие виды:

Договора гражданско-правового характера – такой договор не предусматривает для сотрудника больничного листа, отпуска, декретных выплат и компенсаций, само же предприятие не оплачивает выплат в фонды медицинского страхования. При этом делаются выплаты в налоговую и пенсионные взносы. Если работник имеет трудовую книжку, то записи в ней работодатель не делает, а факт стажа можно подтвердить при выходе на пенсию, лишь выпиской с лицевого счета в ПФР. Для работника такой договор невыгоден, так как прекратить его работодатель может в любой момент без объяснения причин и выплаты компенсаций. В кредите с таким трудоустройством могут также отказать.
Срочные трудовые договора – практика их заключения также распространена, когда с сотрудником заключают срочный договор на месяц или три, а затем продляются.
Работодатель предлагает сотруднику оформить себя в качестве ИП.

Из норм закона следует, что заключение договоров ГПХ, срочных договоров и на выполнение сезонных работ, не возбраняется.

ВАЖНО . Но, в ряде ситуаций законодатель обязывает работодателя оформить такого сотрудника официально в штат. Кроме того, из норм трудового законодательства, а именно, из 67 статьи ТК, следует обязанность работодателя официального приема работников.

Из норм закона о труде

Так, после допуска сотрудника к работе, в трехдневный срок работодатель обязан принять его в штат и устроить официально. Именно данная норма нередко игнорируется работодателями. По сути, с первого дня работы сотрудник считается трудоустроенным.

На вопрос работника о причине не оформления трудоустройства, последний апеллирует тем, что сотрудник принят на испытательный срок, составляющим 3 месяца. В такой ситуации работник рискует не получить зарплату, а также вовсе лишиться трудоустройства.

Стажировки также должны иметь официальное подтверждение.

Что касается испытательного срока, то его можно включить в трудовой договор. Примечательно, что действующие по закону предприятия именно так и поступают, устанавливая период испытания в 3 месяца.

Также нормы закона дают работодателю устанавливать срочность трудовых отношений, заключая срочные и бессрочные договора.

ВАЖНО . Таким образом, если работодатель намерен проверить квалификацию сотрудника и его трудовые способности, он вправе заключить срочный договор на период испытательного срока, а также уволить работника на стадии испытательного периода.

Иными словами, факт не оформления трудовых отношений или затягивание этого процесса – это причина усомниться в честности работодателя и его намерениях принять сотрудника на работу.

Также возвращаясь к содержанию статьи 67 трудового законодательства, целесообразно отметить, что допуск сотрудника к исполнению работ – это уже факт заключения трудового договора. Задача работника доказать этот момент, а также знать, куда жаловаться.

Наши юристы знают ответ на Ваш вопрос

Бесплатная юридическая консультация по телефону: в Москве и Московской области, в Санкт-Петербурге, а также по всей России +7 (800) 350-56-12

Доказательный аспект ситуации

Усомнившись в намерении работодателя трудоустраивать официально, необходимо обеспечить для подачи жалобы или иска в суд доказательства.

К числу документов, доказывающих факт трудоустройства можно отнести следующие:

Копия медицинской книжки или бланков медицинских осмотров, которые работник проходил для работодателя;
Выписка с карточного или иного банковского счета о перечислениях средств от работодателя в качестве оплаты;
Для водителей подтверждением могут являться путевые листы;
Копии доверенностей на получение материальных средств или исполнения поручений от имени организации;
Приглашения на работу;
Копии рабочих документов, содержащих подписи работника и его руководителя, а также иных сотрудников предприятия.

Кроме того, при наличии камер видеонаблюдения можно в рамках судопроизводства или жалобы в надзорные органы ходатайствовать об истребовании записей.

Одновременно доказательствами могут служить показания свидетелей.

Обращение к руководителю

Понимая обоснованность своих сомнений, необходимо обратиться к руководителю письменно с просьбой или вопросом о причинах не оформления официально.

Пишется документ на имя руководителя, а в содержании указывается:

Руководителю компании и его фамилия;
От сотрудника с указанием должности и фамилии с инициалами;
Обращение «Уважаемый Имя Отчество» прошу пояснить причины, по которым со мной, приступившим к обязанностям с такого-то числа, месяца, года в должности, не заключен трудовой договор в установленной законом форме;
Дата и подпись.

Передавать заявление можно через канцелярию, с обязательным получением отметки в приеме на своем экземпляре. Если есть сомнения в том, что секретарь или руководитель не примет, направляем заказной почтой с обратным простым уведомлением. В последнем случае, такой документ будет являться и доказательством для суда или надзорного органа, при этом не ответить на него руководитель письменно будет не вправе.

ВАЖНО . Если в 10 - дневной срок с момента получения руководитель не дал ответа на обращение, направляем его повторно, а также пишем жалобу в прокуратуру о неполучении ответа на официальное обращение.

Жалоба в прокуратуру и ее эффективность

Обращение в прокуратуру целесообразно в тех случаях, когда, не устраивая официально, работодатель не оплачивает период работы. В ситуации, когда работодатель и не устаивает и не платит зарплату, что делать работнику в ней, целесообразно рассматривать индивидуально.

ВНИМАНИЕ . Эффективность обращения в прокуратуру во многом зависит от того, насколько веские доказательства представил заявитель, а также от добросовестности самого прокурорского работника.

Оформление обращения

Законодатель допускает составление жалобы в простой рукописной форме. Но последний будет выглядеть солиднее, если его отпечатать.

Кроме того, в своем содержание заявление должно содержать ряд обязательных моментов:

Наименование органа прокуратуры с указанием адреса и фамилии, чина его руководителя;
Сведения о заявителе – фамилию, адресные данные и телефон для контактов;
В наименовании жалобы обозначаем вид нарушенных прав, конкретизируя ситуацию кратко, в рассматриваемой ситуации можно обозначить «жалоба по факту не оформления официального трудоустройства»;
В содержании заявления описывается ситуация с указанием полных сведений о работодателе – наименования, юридического адреса, телефона, фамилии руководителя;
Указываются сроки, когда работник фактически приступил к выполнению обязанностей и до какого момента исполнял, описать суммы и формы оплаты труда, если они имели место;
Обозначить требование о необходимости проведения прокурорской проверки и принятия мер реагирования и принуждения работодателя к оформлению трудового договора;
В форме списка оформляются документы, доказывающие факт исполнения трудовых обязанностей;
Завершают документ дата и подпись.

ВНИМАНИЕ . Судить об эффективности такого обращения сложно. Во многом все зависит от того, насколько убедительны и весомы, оказались доказательства факта трудоустройства.

Так, например, если руководитель ответил на обращение сотрудника о разъяснении причин не оформления трудовых отношений, то такой ответ уже доказывает «трудовую» связь с работодателем, равно и как сам факт направления такого заявления. По сути, мало кому придет в голову писать подобные обращения, руководителям фирм, не имея рабочих отношений с ними по причине их бессмысленности и не логичности.

Обращение в Трудовую инспекцию

Принципы обращения в Трудовую инспекцию идентичны тем, что описаны выше в направлении жалобы в прокуратуру. Обращение также направляется почтой или на личном приеме. Правила написания и моменты содержания те, же самые. По сути, в обращении, направленном в прокуратуру необходимо сменить адресата, а последнем абзаце убрать фразу о прокурорской проверке, ограничившись лишь словами «провести проверку и принять меры».

ВАЖНО . В ответе на данное обращение также есть риск получить формальную отписку на предмет того, что данная ситуация – это дело суда, а работнику в суде важно доказать свою правоту.

Но, прежде чем, идти в суд следует запросить материалы проверки по жалобе, которую рассматривала Труд инспекция, если ее результаты заявителя не устроили или последний получил отказ в своей просьбе, то пишем еще одно обращение, но уже в Федеральную трудовую инспекцию, на незаконные действия инспектора, ненадлежащее и неполное рассмотрение заявления.

Обращение в судебные органы

Иск по вопросу трудовых споров направляется в суды общей юрисдикции. По закону, они рассматриваются федеральными судьями по месту присутствия ответчика. В данной ситуации иск направляется по месту юридического адреса структурного подразделения, филиала или по юридическому адресу головного офиса. Последнее зависит от того, кто является руководителем, имеющим право заключать трудовые договора по должности.

Последнее следует пояснить на конкретном примере:

Иванов начал работать в офисе компании по месту своего жительства, при этом руководитель данного офиса не вправе оформлять договор в рамках своей компетенции;
А головной офис находится в областном центре, руководитель которого наделен полномочиями приема на работу сотрудников.

В такой ситуации, заявление в суд подается в рамках территориальной подсудности юридического адреса головного офиса.

Если Вы работали или работаете без письменного трудового договора с работодателем, который Вам не заплатил за Ваш труд, то для начала необходимо установить факт наличия трудовых отношений между работником и работодателем с помощью вышеуказанных доказательств. Далее необходимо доказать размер Вашей зарплаты, которую работодатель выплачивал или обещал выплатить.

Содержание статьи:

ВНИМАНИЕ: наш трудовой юрист в Екатеринбурге разъяснит порядок действий при работе без договора, а также составит все необходимые документы

Можно ли нанимать на работу без договора?

Прием на работу подразумевает под собой заключение трудового договора с работником. Договор может быть заключен не в первый день работы, а в течение 3 рабочих дней, но он должен быть заключен.

Даже если лицо не принимается на работу, а должно выполнить какую-то определенную работу, с ним должен быть заключен договор, но уже гражданско-правовой.

Несмотря на прямую обязанность заключать договоры с работниками, не все работодатели выполняют указанную обязанность, да и не все работники требуют это, поскольку кому-то это не надо, так как в этом случае работодатель не удерживает 13 % НДФЛ, кто-то вообще не заморачивается по этому поводу: пришел, отработал, получил деньги за смену, ушел.

Таким образом, нанимать на работу без договора нельзя. Однако, достаточно большое количество работодателей не выполняют требование законодательства о письменном оформлении трудовых отношений с работником, поскольку им выгодно иметь работников без договоров, и в случае чего можно им не заплатить за работу, не надо производить отчисления в пенсионный фонд, в соцстрах и т.д.

Как доказать, что работал неофициально?

Факт наличия трудовых отношений, в Вашем случае, может быть подтвержден:

Перепиской с работодателем или представителем работодателя
Авиаперелетами, поскольку, напрямую, Вы не были заинтересованы в пребывании по месту нахождения работодателя
Копии билетов или путевых листов
Банковскими переводами, поскольку работники головного офиса пересылали Вам денежные средства с определенной периодичностью и в определенной сумме
Свидетельскими показаниями Ваших коллег
Показаниями членов семьи, родственников, иных лиц, которым было известно о выполнении Вами трудовых функций у работодателя
Перепиской и телефонными звонками, осуществлёнными Вами с места исполнения трудовой функции
Фотографиями с места работы
Факт обращения за медицинской помощью
Подписание Вами соглашений, инструкций, иных актов и документов с работодателем

Документы контролирующих органов, где Вы будете указаны в качестве работника
Для подтверждения наличия между Вами и работодателем трудовых отношений Вам следует доказать следующие обстоятельства:

Вы фактически были допущены к исполнению трудовой функции;
Осуществляли исполнение трудовой функции на постоянной основе;
Исполняли правила трудового распорядка работодателя;
Факт отсутствия между Вами и работодателем трудового договора (например, отсутствие записи в трудовой книжке).

ПОЛЕЗНО: читайте подробнее про порядок установления факта трудовых отношений с работодателем по ссылке на нашем сайте

ВАЖНО: предоставить в суде первой инстанции все, имеющиеся доказательства в подтверждения факта работы у конкретного работодателя, ходатайствовать перед судом о допросе всех возможных свидетелей. При этом ходатайства следует передавать в письменном виде, чтобы в деле остались, так сказать, следы об этом.

В ходе рассмотрения дела суд должен установить, что работодатель договаривался с истцом (работником) о выполнении им конкретной работы, которую работник выполнял, подчиняясь при этом правилам трудового распорядка работодателя, выполняя свои обязанности и получая за это зарплату. Работнику необходимо будет доказать, что он приступил к работе и выполнял ее с ведома и (или) по поручению работодателя.

Что делать, если не заплатили за работу без договора?

Претензионный порядок.Вы вправе обратиться с претензией к Вашему работодателю, потребовать признать факт трудовых отношений, подписать соответствующие документы, исполнить другие обязательства в следствие наличия трудовых отношений.
ВАЖНО: Вы также вправе требовать компенсации за невыплаченную заработную плату в размере 1/150 ставки рефинансирования Центрального банка РФ за каждый день просрочки.
Обращение в трудовую инспекцию и прокуратуру. Вы также вправе обратиться в трудовую инспекция или (и) прокуратуру. В заявлении следует указать обстоятельства, на основании которых Вы полагаете о наличии трудовых отношений между Вами и работодателем, предоставить копии документов, иных материалов, подтверждающих Ваше требование, Ваши права, которые были нарушены по причине не заключения трудового договора. Ответ на заявление составляется в течение тридцати дней с момента регистрации Вашего обращения. Подробнее про жалобу на работодателя читайте по ссылке
Обращение в суд. В случае Вашего обращения в суд, Вы также должны будете доказать факт наличия трудовых отношений, предоставить соответствующие доказательства. Поскольку в Вашем случае имеется спор о праве, Ваше требование подлежит рассмотрению в районном суде.

Штрафы при неофициальном трудоустройстве

В КоАП РФ имеется статья 5.27, которая посвящена нарушениям трудового законодательства. В части 4 приведенной статьи предусмотрена как раз ответственность для работодателя за не оформление трудового договора, санкция предусматривает наложение штрафов:

на должностных лиц – от 10 000 рублей до 20 000 рублей
на ИП – от 5 000 рублей до 10 000 рублей
на юридических лиц – от 50 000 рублей до 100 000 рублей

На первый взгляд размеры штрафов могут кому-то показаться не такими уж и большими, но ведь если привлекут неоднократно за подобные нарушения, то это может привести к значительным финансовым трудностям привлеченного лица.

Нужно также учитывать, что часть 5 статьи 5.27 КоАП РФ, предусматривает ответственность за совершение аналогичного правонарушения по части 4, если лицо уже привлекалось, и в этом случаи размеры штрафов составляют:

на граждан – 5 000 рублей
на ИП – от 30 000 рублей до 40 000 рублей
на юридических лиц – от 100 000 рублей до 200 000 рублей
а вот должностным лицам грозит дисквалификация на срок от 1 года до 3 лет.

Как заставить работодателя заключить трудовой договор

По общему правилу, если лицо узнало о вакансии и пришло к работодателю устроиться на работу, а работодатель не принимает на работу, не хочет заключать договор с потенциальным работником, то, понудить работодателя к заключению договора практически невозможно, поскольку работодатель сам решает, кого принимать на работу, а кого нет.

Однако, если работодатель отказывает в приеме на работу по каким-то дискриминационным основаниям, т.е. не хочет брать женщину, т.к. она может забеременеть, не хочет брать лицо, имеющее лишний вес, и т.п., то в этом случае необходимо попытаться зафиксировать основания отказа в приеме на работе, не связанному с профессиональными качествами работника, и обратиться в суд о понуждении к заключению трудового договора.

Стоит помнить, что к отдельным профессиям предъявляются требования к внешнему виду, например, к бортпроводникам, в связи с чем отказ лицу в приеме на работу у которого, например, родинки или шрамы на лице, будет вполне законным.

А если работника фактически допускают к работе, но договор не заключают, в этом случае также через суд можно обязать работодателя заключить трудовой договор, но необходимо будет доказать факт наличия трудовых отношений.

Как уволиться если, не подписан трудовой договор?

Как уволиться, если не подписан трудовой договор? В данной ситуации возникает еще ряд вопросов: есть ли приказ о приеме на работу, заведена или сделана запись в трудовой книжке о приеме на работу? Если никакие документы не оформлены на работника, то и не должны оформляться какие-либо документы о его увольнении. В таком случае работник может просто не выходить на работу или встать и уйти; вопрос в другом – зарплату, которая является неофициальной, тоже можно не получить, так как работодатель ее скорее всего не выплатит.

Есть еще один момент, если Вы в будущем планируете устанавливать факт наличия трудовых отношений, чтобы, например, получить зарплату и заставить работодателя произвести необходимые отчисления за Вас в пенсионный фонд и т.д., тогда подайте работодателю в письменной форме через канцелярию под отметку на своем экземпляре заявление с просьбой Вас уволить.

Уведомить об увольнении Вы должны по общему правилу за 14 календарных дней, а далее уже действовать по ситуации с учетом поведения работодателя: либо не отрабатывать 14 дней, так как работодатель против, либо доработать 14 дней, фиксируя по максимуму всю работу, которую Вы выполняли, а потом уже обращаться в суд.

7 нарушений прав работников, о которых работодатели не всегда знают

Работодатели помнят, что надо оформлять сотрудников по трудовому договору, вовремя платить зарплату и отпускать на выходной. Но по Трудовому кодексу у работников гораздо больше прав, чем обычно знают работодатели. Такое незнание — риск получить от Роструда штраф до 100 000 ₽ и бестолковый судебный кейс. Рассказываем, как делать нельзя, и как надо по закону.

1. Не индексировать зарплату

❌ Принять работника в штат, установить размер зарплаты и годами не повышать его. Или повышать, но за увеличение обязанностей или карьерный рост.

✅ Чтобы работники не страдали от инфляции, работодатели обязаны периодически индексировать зарплату. Это обязанность из ст. 134 ТК РФ.

Индексация зарплаты — это её повышение исходя из роста розничных цен на товары и услуги. При этом работник продолжает выполнять ту же работу.

Для госслужащих индексация прописана в законе. А вот частники должны сами решить, как часто и на какой процент будут индексировать зарплату персонала. Порядок прописывают в трудовом договоре или локальном акте, например, положении об индексации зарплаты. Если порядок прописан — уже полдела. Осталось соблюдать его и вовремя повышать зарплату.

Если работодатель не установил сроки и размер индексации, это не повод её не проводить. Периодичность можно взять любую — раз в полгода или в год. Коэффициент повышения можно рассчитать исходя из индекса потребительских цен за прошлый год. К примеру, за 2019 год инфляция составила примерно 5 %. На столько можно увеличить зарплату.

Регулярные премии и надбавки не заменяют индексацию. Эти выплаты входят в систему оплаты труда. Они зависят от качества и количества работы, а рост цен на продукты тут ни при чём. Это позиция Верховного суда РФ из Определении № 89-КГ18-14.

Индексировать можно оклад или переменную часть зарплаты — например, процент от продаж. Главное, чтобы в итоге повысился реальный размер зарплаты.

2. Штрафовать

❌ Штрафовать работников за недостачу, опоздания, разговор с клиентом не по скрипту. Суммы штрафов удерживать из зарплаты.

✅ Поддерживать дисциплину и наказывать персонал можно только тремя способами из ст. 192 ТК РФ: замечание, выговор и увольнение по статье. А деньги за недостачу и сломанную мебель надо вычитать по правилам о материальной ответственности из ст. 238 ТК РФ.

Штрафовать работников нельзя. Мы уже рассказывали об этом в нашей статье.

Как за витиеватую систему штрафов, так и за разовое наказание работодатель сам рискует получить штраф от инспектора Роструда. А от работника — иск о взыскании недополученной из-за штрафов зарплаты.

3. Обязать пройти проверку на полиграфе

❌ Поставить работника в условия, когда он не может не согласиться пройти проверку на детекторе лжи. Если окажется, что он ворует или сливает информацию конкурентам, вычесть из зарплаты недостачу, уволить по статье или намекнуть написать заявление по собственному.

✅ Считается, что полиграф по телесным реакциям способен показать, врёт человек или нет.

Проверять работников на полиграфе не запрещено. Делать выводы и принимать меры, в принципе, тоже. Но тут есть два требования закона.

Работник должен дать согласие на проверку. Тест на полиграфе по своей сути — медицинская экспертиза. Ее можно проводить только с согласия человека. Об этом сказано в ст. 21 Конституции РФ.

Согласие должно быть добровольным. То есть работник подписывает его без давления. Хитрить и предлагать подписать согласие на «психологическое тестирование» тоже нельзя. Работник должен чётко понимать, что соглашается именно на устройство с подключением к телу проводов и конкретные вопросы. Отказаться от проверки работник может в любой момент, хоть в середине опроса. Уволить, оштрафовать или вычесть из зарплаты расходы на выезд полиграфолога нельзя.

Если работник в суде докажет, что согласился на полиграф под угрозой увольнения или плохих рекомендаций для эйчаров, работодатель оплатит моральный ущерб. Шанс доказать принуждение большой. Любые сомнения суды трактуют в пользу работника.

Проверка на полиграфе не должна заменять объяснительную, ревизию, акт об ущербе, докладную записку и приговор суда. Результаты теста на полиграфе юридически не доказывают, что работник нарушил закон. Трудовой кодекс не знает такой процедуры. Если работник оспорит увольнение или удержание из зарплаты, сослаться на полиграф не получится. На языке судопроизводства это называется недопустимым доказательством.

Для вычетов из зарплаты, надо соблюсти процедуру привлечения к материальной ответственности из главы 39 ТК РФ. Это создание комиссии, подсчёт ущерба, объяснение работника и приказ об удержании. Полная пошаговая инструкция есть в нашей статье.

Чтобы уволить за воровство, обращаются в полицию и дожидаются приговора суда. Так сказано в ч. 6 ст. 81 ТК РФ.

За слив коммерческой тайны, прогулы и пьянство увольняют после оформления дисциплинарного взыскания по ст. 193 ТК РФ. Инструкция здесь.

4. Заставить работать сверхурочно, в выходной или в ночь

❌ Перевести работника на ночную смену, заставить задержаться, назначить инвентаризацию на выходной. Согласие не спрашивать, за переработку не доплачивать.

✅ Работник обязан быть на работе в часы, которые прописаны в трудовом договоре и правилах трудового распорядка. Рабочее время не должно превышать 40 часов в неделю — ст. 91 ТК РФ.

Для работы сверх нормы с работника берут письменное согласие и добавляют к зарплате.

Сверхурочная работа — это работа после смены, дополнительная смена или работа в выходной. Продолжительность ограничена: не больше 4 часов за две недели и 120 часов в год. Правило — из ст. 99 ТК РФ.

Сама по себе переработка не запрещена. Но должна быть цель: выгрузить скоропортящиеся продукты, заменить невышедшего баристу, починить прорванную трубу. Привлекать к допработе нельзя беременных и несовершеннолетних. А инвалиды и матери детей до трех лет могут отказаться.

За сверхурочную работу доплачивают. За первые два часа — в полтора раза больше, за последующие часы — в два раза. Вместо доплаты работник может выбрать выходной — ст. 152 ТК РФ.

В ночное время работают с 22 до 6 часов. Ночная смена короче дневной на один час. Для разового выхода в ночь с работника берут письменное согласие. Чтобы полностью перевести работника на ночной режим, оформляют допсоглашение к трудовому договору. Подробности — в ст. 96 ТК РФ.

Каждый час ночной работы оплачивается больше на 20 %.

Часто в трудовой договор записывают, что рабочий день ненормированный. Это значит, работника можно иногда оставлять после смены и обязывать выйти в выходной. Брать письменное согласие не нужно. Объём допчасов записывают в трудовой договор.

Если переработка выпала на выходной или праздник оплату удваивают. Либо — по желанию работника — надбавку заменяют лишним выходным. Правила из ст. 153 ТК РФ.

5. Оставить работника без перерыва на обед

❌ Не прописать в документах время обеда. Провести в обед совещание. Не обеспечить место для еды, если в помещении постоянный поток клиентов.

✅ В течение дня работнику полагается перерыв для еды и отдыха — ст. 108 ТК РФ.

Обед длится не меньше 30 минут, но не больше двух часов. Точное время прописывают в трудовом договоре или правилах внутреннего трудового распорядка. Роструд штрафует, если точного времени нет, плавающие обеды не считаются.

В обеденный перерыв работник может уйти гулять и по магазинам. Запрещать нельзя, это его время — ст. 106 ТК РФ.

Работников с рабочим днём меньше четырёх часов можно оставить без обеда. Но если по документам он есть, надо отпускать.

Особый случай — когда по характеру работы человек не может оторваться и уйти поесть. В таком случае работодатель организует отдельное место для еды и кратковременную замену другим сотрудником.

6. Не выдать при увольнении справку 2-НДФЛ

❌ При увольнении не выдать справку 2-НДФЛ, хотя работник просил письменно.

✅ Справка 2-НДФЛ показывает, сколько работник заработал, а работодатель — удержал налога.

2-НДФЛ нужна уволенному, чтобы встать на учёт по безработице, отдать в бухгалтерию на новом месте для расчёта пособий. Ещё — для оформления кредита. Справку делает работодатель. Но человек может сформировать её самостоятельно через личный кабинет налоговой инспекции — если у него есть аккаунт.

В день увольнения работнику вместе с трудовой книжкой выдают справку 2-НДФЛ за текущий год и два предшествующих. Для этого работник пишет заявление. Так сказано в ст. 84.1 ТК РФ и ст. 4.1 Закона № 255-ФЗ.

Уже уволенному и забытому сотруднику справку выдают в течение трёх дней после письменной просьбы или в этот же срок отправляют почтой. Это сказал Минтруд в Приказе № 182н.

Простая онлайн-бухгалтерия для предпринимателей

Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.

7. Запретить менять банк для зарплатной карты

❌ Выбрать зарплатный проект и платить работникам только на карту этого банка. Отказать работнику получать зарплату на карту другого банка. Причина — бухгалтерии неудобно, бизнесу невыгодно.

✅ Работодателю не запрещено выбирать банк для зарплат всему коллективу сразу. Если сотрудника устраивают условия обслуживания, всё нормально. Но если работник хочет поменять банк, отказать нельзя. Придётся платить на карту, которую выбрал работник. Так сказано в ст. 136 ТК РФ.

Работник обязан сообщить, что меняет банк и дать новые реквизиты для перевода не позже 15 календарных дней до дня зарплаты. Если протянет с сообщением, можно платить на карту в старом банке. Но следующий перевод делают уже на новую.

Работник вправе менять банк и карту сколько угодно, ограничений нет.

Аргументы, что бухгалтерии удобно платить через один банк, а не терять деньги на межбанковской комиссии, не сработают. Право работника на смену банка безусловно. Вычитать из зарплаты комиссию за перевод нельзя. У работника есть право получить полную зарплату, а комиссия — издержки работодателя на бизнес.

Читайте также: