Может ли генеральный директор быть руководителем обособленного подразделения

Опубликовано: 17.09.2024

Филиалы, представительства и другие виды обособленных подразделений выполняют часть функций организации, не считаясь при этом самостоятельными юридическими лицами. Необходимо понимать, что из-за неудачных решений руководителей этих структурных единиц может понести убытки вся компания.

Можно ли требовать от директора обособленного подразделения возмещения потерь — рассказываем в этом материале.

Что такое обособленное подразделение

Для начала давайте разберемся в понятиях «обособленное подразделение», «филиал», «представительство» и научимся не путать их.

Так, обособленное подразделение, согласно п.2 ст. 11 Налогового кодекса РФ , имеет характерные признаки:

его местоположение отдельно от головного офиса;
в обособленном подразделении есть стационарные рабочие места, созданные на срок больше 1 месяца.

Этих двух фактов достаточно для того, чтобы налоговая признала обособленное подразделение таковым, даже если в Уставе ООО о нем ничего не сказано, и поставила его на учет.

Важно!

Филиал и представительство всегда являются обособленным подразделениями, но не все обособленные подразделения — это представительства и филиалы.

Филиал — это обособленное подразделение компании, которое наделено полномочиями осуществлять такие же функции (или их часть), как и головной офис, в том числе функции представительства.

Представительство — это обособленное подразделение компании, которое представляет ее интересы и осуществляет их защиту.

Для филиалов и представительств Гражданским кодексом РФ установлены требования:

юридическое лицо обязано разработать положения о деятельности филиала/представительства;
о факте создания филиала должна быть внесена запись в ЕГРЮЛ;
директора филиала/представительства назначают руководители головной организации.

Абзац второй статьи 19 НК РФ говорит о том, что обособленные подразделения компаний, являясь их частью, обязаны уплачивать налоги и сборы по месту своего нахождения. Вместе с тем, они не являются самостоятельными налогоплательщиками.

Обособленные подразделения могут как вести отдельный баланс, так и не вести. Из балансов всех обособленных подразделений и головной компании составляется консолидированный баланс организации.

Важно!

Полномочия руководителя обособленного подразделения не могут основываться лишь на указаниях в учредительных документах юрлица или положении о представительстве, а должны быть подтверждены соответствующей доверенностью.

Обязанности директора обособленного подразделения

На должность руководителя обособленного подразделения назначают физическое лицо. К слову, заключать с индивидуальным предпринимателем договор оказания услуг по управлению обособленным подразделением закон не запрещает. В таких случаях ИП придется регулярно отчитываться об оказанных им услугах, а головному офису — подписывать акты сдачи-приемки оказанных услуг, оплачивать их.

В должностной инструкции директора обособленного подразделения обычно указывают такие обязанности, как:

обеспечение хозяйственной деятельности;
проведение обучение, инструктажа и проверки знаний по охране труда работников;
обеспечение выполнения обособленным подразделением поставленных задач, функций, обязательств, возложенных головной организацией;
контроль соблюдения санитарно-эпидемиологических норм, требований пожарной безопасности;
контроль за трудовой дисциплиной и т.д.

Виды ответственности руководителя обособленного подразделения

Напомним, что юридическое лицо несет полную ответственность за деятельность своих обособленных подразделений. Ответственность генерального директора (как должностного лица) за деятельность филиала может быть гражданской, административной и уголовной.

Остановимся подробнее на видах ответственности руководителя обособленного подразделения:

Дисциплинарная. Руководитель обособленного подразделения отвечает за то, что входит в его прямые обязанности. То есть от него можно требовать лишь то, что указано в трудовом договоре и должностной инструкции. Соответственно, руководителя можно привлечь к дисциплинарной ответственности за некачественное исполнение своих должностных обязанностей, если он не делает то, что изложено в должностной инструкции и трудовом договоре.

Материальная. Полную материальную ответственность директор филиала нести не может, поскольку эта должность не включена в Перечень . Но возместить ущерб в полном размере придется, если руководитель обособки:
- умышленно испортил вещь,
- сломал что-то в состоянии алкогольного/наркотического опьянения,
- разгласил коммерческую тайну, потерял вверенные специальным договором ему ценности.

Административная. Так, на руководителя обособленного подразделения (на отдельном балансе) может быть наложена административная ответственность за намеренное сокрытие дохода, нарушение порядка бухгалтерского учета (или же его отсутствие), искажение отчетов, непредставление в налоговый орган информации (деклараций, отчетов, балансов, расчетов и пр.). Напомним, организовать бухгалтерский учет можно тремя способами — штатная бухгалтерия, бухгалтер по договору оказания услуг, аутсорсинг. Как передать бухгалтерию на аутсорсинг, мы рассказывали здесь.
Уголовная. Привлечь к уголовной ответственности руководителя филиала организации (да и любого обособленного подразделения), можно за уклонение от уплаты налогов и страховых взносов путем искажения в документах учетных сведений, только в случае, когда обособленное подразделение ведет самостоятельный баланс. Понятно, что если такие действия были совершены группой лиц, то меры будут суровее. Кроме того, директору обособки, согласно ст. 201 УК РФ , придется отвечать и за использование своих полномочий вопреки интересам компании для личной выгоды или в интересах других лиц, в результате чего организации нанесен существенный ущерб.

Вывод

Руководитель обособленного подразделения несет дисциплинарную, материальную, административную и уголовную ответственность за свои действия или бездействие.

Уголовная ответственность руководителя филиала ООО наступает за уклонение от уплаты налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды.

Возможность привлечь к ответственности руководителя филиала зависит от того, что написано в должностной инструкции и трудовом договоре.

Отсутствие должностной инструкции или некорректное ее составление приводит к большим сложностям в случае увольнения заместителя по причине недобросовестного исполнения обязанностей. Оценить состояние кадрового делопроизводства может специализированная компания, она проведет кадровый аудит , выявит проблемные точки и даст рекомендации.

Обособленные подразделения должны уплачивать взносы на страхование и сдавать отчеты в налоговую только в том случае, если их сотрудники-физлица получали вознаграждения. Раньше обязанность возникала, если ОП имели собственные банковские счета и отдельный баланс. Но это уже в прошлом — теперь только при наличии вознаграждений.

Головные организации должны сообщать в налоговую службу по месту своего нахождения о том, что их ОП могут выплачивать зарплату сотрудникам и вознаграждения физическим лицам или, наоборот, этого права теперь лишены. На сообщение ИФНС дает месяц со дня изменений.

Небольшая справка об обособленных подразделениях

Обособленное подразделение бывает только у организаций. Это помещение, здание или другой объект, который находится по адресу, отличному от адреса организации в ЕГРЮЛ.

Необходимость в регистрации ОП появляется, если возникает хотя бы одно дополнительное рабочее место, которое организация оборудовала для сотрудника. При условии, что оно находится на отдельном от головной компании адресе и открыто на срок более 1 месяца.

Обособленным может стать склад, дополнительный офис, переговорная комната и пр. ОП открывается отдельно от головного офиса и платит налоги уже по месту своей регистрации. Согласно российскому законодательству, любая компания может открыть столько обособленных подразделений, сколько захочет.

Как зарегистрировать обособленное подразделение

Чтобы создать филиал или представительство, понадобится решение участников организации и внесение изменений в ЕГРЮЛ. Другие виды ОП могут быть открыты только по приказу руководителя организации.

Об открытии ОП нужно уведомить налоговую (по месту постановки на учет головной компании) в течение 30 дней после открытия сообщением по форме С-09-03-1. Если ОП будет начислять и перечислять выплаты работникам со своего банковского счета, дополнительно нужно в течение месяца со дня наделения его такими полномочиями подать в инспекцию отдельное сообщение по форме КНД 1112536 (ст. 23 НК РФ).

В ПФР регистрировать ОП не надо. Всю информацию в фонд передаст ИФНС, а он уже поставит на учет ОП, которые платят зарплату и имеют банковский счет.

В ФСС ставить ОП на учет придется самостоятельно. Это также касается только ОП со счетом, которые платят вознаграждения работникам. Сделать это нужно не позднее 30 календарных дней со дня создания подразделения. В отделение ФСС по месту нахождения ОП представьте заявление о регистрации, справку об открытии счета и приказ, подтверждающий право ОП платить зарплату самостоятельно.

Отличие ОП от филиала или представительства:

Ошибка, которую допускают многие, — считать филиалы и представительства обособленными подразделениями. Это не так.

Наличие ОП нужно отражать в Уставе организации. Филиал или представительство — не нужно.
О создании ОП нужно уведомить налоговую инспекцию, о создании филиалов и представительств — нет.
Сведения о филиалах и представительствах указываются в ЕГРЮЛ, по остальным ОП — не указываются.
Предприятия с ОП могут применять упрощенку, а с филиалом и представительством — нет.

Различия по налогам и отчетности между головной компанией и ОП

Различия есть. Обособленные подразделения платят не все налоги и сдают не все отчеты, которые необходимо сдавать головной компании.

По доходам работников ОП надо платить НДФЛ и сдавать 6-НДФЛ и 2-НДФЛ в инспекцию по месту учета ОП, но только в том случае, если ОП само начисляет и выплачивает им вознаграждения.
Страховые взносы платят и сдают отчетность по ним только по месту учета того ОП, которое само начисляет и выплачивает деньги работникам со своего расчетного счета.
Транспортный налог по месту учета ОП платится за автомобили, зарегистрированные на ОП.
Налоги на землю и имущество уплачиваются по месту нахождения земли или недвижимости. Платить налог и отчитываться по месту нахождения ОП нужно только если оно совпадает с местом нахождения недвижимости. Если у ОП есть свой расчетный счет, то его оплата налога не станет нарушением.
Региональная часть налога на прибыль ОП перечисляется по месту его учета. Если ОП в том же регионе, можно платить налог по месту учета головной организации.
НДС рассчитывается в целом по организации без разбивки по ОП. Декларации подавать отдельно тоже не надо.

В обособленных подразделениях, которые проводят операции с наличными, имеются собственные кассовые книги. Все эти книги передаются в головную организацию. В кассовой книге головной организации сведения по операциям с наличкой ОП не отражаются, если только ОП не сдает наличные в кассу организации по ПКО.

С января 2020 года в силу вступила новая редакция п. 2 ст. 230 НК РФ. Этот пункт установил, что если организация и ее обособленные подразделения или только подразделения находятся в одном муниципальном образовании, расчет 6-НДФЛ и справки 2-НДФЛ по ним можно сдавать в налоговую по месту учета одного из ОП или по месту нахождения организации. Чтобы воспользоваться этим правом, обособленным подразделениям нужно не позднее 1-го числа налогового периода уведомить о своем выборе все налоговые органы, где они в настоящее время стоят на учете.

Что касается страховых взносов, то сообщать о наделении полномочиями начислять и платить зарплату или лишении таких полномочий юрлицу-страхователю нужно будет только если у филиала или другого обособленного подразделения есть расчетный счет в банке. Без счета подразделение не сможет взаимодействовать с ФСС, например получать возмещение средств на оплату больничных. Наделение подразделений такими полномочиями — право, а не обязанность.

Кроме того, законодатели уточнили, что отчитываться и перечислять взносы необходимо именно по месту нахождения такого наделенного полномочиями подразделения. Раньше, если у подразделения не было расчетного счета, взносы платили по месту нахождения головного офиса.

Штраф за незарегистрированные ОП увеличат в 2021 году

За опоздание с подачей сообщения о создании ОП предусмотрен штраф 200 рублей для организации и 300-500 рублей для директора. Нарушение срока постановки ОП на учет в ФСС грозит штрафом 5 000 рублей при просрочке до 90 дней и 10 000 рублей при просрочке более 90 дней.

Также за несдачу отчетности по незарегистрированному подразделению налоговики вправе оштрафовать организацию. Штраф составит 5% от подлежащей уплате суммы по декларации за каждый месяц просрочки, но не больше 30% и не меньше 1 000 рублей.

Вам нужно вести удобный учет по предприятию с обособленными подразделениями? Попробуйте бухгалтерский онлайн-сервис Контур.Бухгалтерия. В нем удобно начислять зарплату, отправлять отчетность, готовить и уплачивать налоги. Первые 14 дней работы в сервисе бесплатны для всех новых пользователей!

Обособленное подразделение — это часть компании, которая находится не по юридическому адресу и где есть хотя бы один сотрудник. Это может быть магазин на соседней улице, склад в другом городе или завод на Камчатке. В статье разбираемся, что нужно знать о таких местах.

Что такое обособленное подразделение?

Коротко: склад, офис или еще какое-то помещение компании с другим адресом.

Обособленное подразделение, или ОП — это помещение, адрес которого отличается от юридического адреса компании. Еще в обособленном подразделении есть хотя бы один работник, и срок его работы больше месяца.

Компания «Лосось» зарегистрирована на улице Ленина. Она открывает магазин на соседней улице и нанимает туда одного продавца. Магазин — это обособленное подразделение «Лосося».

Если же компания арендует склад на две недели и отправляет туда сотрудников сортировать помидоры по размеру, склад не считается обособленным подразделением: хотя это и часть компании, и адрес отличается, но рабочих мест на складе «Лосось» не создавал.

Чем обособленное подразделение отличается от филиала или представительства?

Коротко: не может выступать от лица компании.

Самое главное отличие — это то, чем может заниматься подразделение. В отличие от филиала, обособленное подразделение не может:

подавать иски от имени компании;
представлять интересы компании в суде;
заключать сделки;
участвовать в тендерах.

Еще обособленное подразделение не нужно указывать в ЕГРЮЛ, а филиал и представительство — да.

Как создать обособленное подразделение?

Коротко: подать заявление в ту же налоговую, где зарегистрирована компания.

Итак, компания решила открыть офис, склад или пункт выдачи товаров — это обособленное подразделение. И его нужно зарегистрировать в налоговой.

На регистрацию обособленного подразделения есть месяц с того дня, когда издали приказ об открытии. Чтобы зарегистрироваться, директор компании подает в налоговую сообщение по форме С-09-3-1.

Может ли ИП создать обособленное подразделение?

Коротко: нет, можно работать и так.

У ИП есть право работать в любом городе России без создания обособленного подразделения. Еще у ИП нет юридического адреса, а значит, нет и привязки к какому-то месту, поэтому у него не может быть обособленного подразделения.

Нужен ли отдельный бухучет в обособленных подразделениях?

Коротко: нет.

В обособленных подразделениях нет своего бухучета — его ведет компания.

Где бы не находилось подразделение, оно работает по тому же налоговому режиму, что и компания. Методы бухучета тоже используются такие же, как и в компании. Их прописывают во внутреннем документе — «Учетной политике организации».

Всё, что написано на желтом фоне, покажите бухгалтеру, там всё на бухгалтерском.

Рабочий план счетов организации составляется так, чтобы можно было учитывать операции с обособленными подразделениями. Для этого в плане предусматривают счета и субсчета.

Первичные учетные документы составляются от имени или на имя компании, а не обособленного подразделения. Потому что именно компания получает права и обязанности по всем сделкам.

В учетной политике можно прописать порядок распределения расходов между компанией и подразделениями.

Компания должна обеспечить раздельный аналитический учет хозяйственных операций обособленных подразделений, у которых нет отдельного баланса. Для этого все операции подразделения надо учитывать на отдельных субсчетах рабочего плана счетов, который прописан в учетной политике организации.

Как заполнять декларацию по налогу на прибыль для обособленных подразделений?

Коротко: бухгалтер знает как!

Компания заполняет две декларации:

общую декларацию, в которой указывает суммы налога по обособленным подразделениям;
сокращенную декларацию на каждое обособленное подразделение. Заполняют не все страницы, а только титульный лист, подразделы 1.1, 1.2 и приложение №5 ко второму листу.

Общую декларацию сдают в налоговую по месту регистрации компании, а сокращенную — в ту налоговую, где находится обособленное подразделение.

Как рассчитать налоговую базу, если у компании есть обособленные подразделения?

Коротко: каждое подразделение платит 17% от прибыли в бюджет региона, где оно зарегистрировано.

Компании платят налог на прибыль — 20%, которые распределяются между федеральным и региональным бюджетом:

3% идут в федеральный бюджет;
17% — в региональный.

Если у компании есть обособленные подразделения, налоги она будет платить так:

За полгода ООО «Лосось» в общем заработало миллион рублей. У компании два подразделения — в Петербурге и Москве, а сама она зарегистрирована в Челябинске. Подразделение в Петербурге заработало 100 000 рублей, а в Москве — 200 000 рублей. Компания платит:

3% от 1 000 000 рублей в федеральный бюджет — это 30 000 рублей;

17% в бюджет Москвы от прибыли московского подразделения — 200 000 / 100 * 17 = 34 000 рублей;

17% в бюджет Петербурга от прибыли питерского подразделения — 100 000 / 100 * 17 = 17 000 рублей;

17% от (1 000 000 — 100 000 — 200 000) = 119 000 рублей в бюджет Челябинска.

Итого компания заплатит 200 000 рублей — это 20% от прибыли.

Если в подразделениях есть сотрудники и за них платили НДФЛ, налог уменьшают на сумму этих платежей.

Компании с несколькими обособленными подразделениями в одном субъекте России, например тремя подразделениями в Челябинской области, могут не распределять прибыль. Это правило действует с 2006 года.

Нужны ли отдельный расчетный счет и касса для обособленных подразделений?

Коротко: необязательно. Счет может быть один — у компании, а касс покупают столько, сколько нужно.

Есть два вида обособленных подразделений — с выделением на отдельный баланс и без выделения. Какой выбрать, решает компания по ситуации: например, если подразделение — завод на Камчатке, стоит выбрать выделение на отдельный баланс, чтобы не тратиться на командировки.

Выделение на отдельный баланс значит, что у подразделения есть своя бухгалтерия со своими отчетами, главным бухгалтером и учетом документов, имущества.

Без выделения на отдельный баланс. У компании один расчетный счет, а касс столько, сколько нужно. Если в подразделении продают товары или оказывают услуги, для него заводят отдельную кассу.

Отдельный счет для подразделения тоже можно завести, но это по желанию.

Второй расчетный счет: когда пора открыть

С выделением. Нужно открыть отдельный расчетный счет, купить кассу, если продаете товары или оказываете услуги. Тогда придется встать на учет в пенсионный фонд и фонд социального страхования, чтобы платить взносы за сотрудников. Это делают сразу после создания обособленного подразделения с выделением на отдельный баланс.

Кто платит взносы за сотрудников обособленного подразделения?

Коротко: если подразделение само выдает зарплаты, платит НДФЛ и отчитывается тоже само.

Если у подразделения есть свой расчетный счет и оно само начисляет зарплаты, то само же встает на учет в пенсионном фонде и фонде социального страхования. А потом платит НДФЛ и сдает все отчеты: 2-НДФЛ, 6-НДФЛ, СЗВ-М, СЗВ-СТАЖ, РСВ.

Когда зарплатами занимается головной офис, на подразделении остается только выплата НДФЛ и отчеты 2-НДФЛ и 6-НДФЛ, а всё остальное делает головной офис.

Как закрыть обособленное подразделение?

Коротко: подготовить решение, издать приказ и отнести уведомление в налоговую.

Обособленное подразделение закрывают в три шага. Для первого шага, скорее всего, понадобится помощь корпоративного юриста.

1. Подготовить решение о закрытии. Как будет выглядеть этот документ, зависит от устава компании. В уставе может быть прописано, что решение о закрытии подразделений принимается на собрании участников ООО или наоборот, единолично директором.

У компании есть три дня, чтобы уведомить о закрытии налоговую. Уведомляют налоговую по месту регистрации компании, а три дня отсчитывают с даты, что указана в приказе: «Прекратить деятельность обособленного подразделения с такого-то дня».

3. Отнести уведомление в налоговую. Уведомление о закрытии обособленного подразделения заполняется на двух страница: на первой — информация о компании, на второй — о подразделении.

Чтобы сэкономить налог на упрощенной системе налогообложения, компании часто используют так называемые внутренние офшоры – особые зоны, резидентство в которых дает право пользоваться значительными налоговыми льготами. В частности, Налоговый кодекс позволяет местным властям снижать налоговую ставку для «упрощенцев» с объектом «доходы минус расходы» с 15 до 5 процентов (п. 2 ст. 346.20 НК РФ).

Большинство регионов в той или иной форме воспользовались этим правом и ввели послабления в зависимости от категорий налогоплательщиков и видов деятельности. А некоторые снизили ставку до 5 процентов вообще для всех «упрощенцев». Например, Липецкая область (ст. 2 Закона Липецкой области от 24.12.08 № 233-ОЗ «Об установлении налоговой ставки для организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения»).

Однако при формальной регистрации в регионе, где ставки снижены до 5 процентов, фактически компания ведет деятельность в другом месте. Часто это входит в противоречие с пунктом 3 статьи 346.12 НК РФ, который называет наличие у налогоплательщика филиалов и представительств препятствием для применения спецрежима. Впрочем, на практике многим компаниям удается доказать, что обособленное подразделение, ведущее деятельность в другом регионе, не является ни филиалом, ни представительством (см. врезку в конце статьи). И сохранить право на льготную «упрощенку».

Простое обособленное подразделение не лишает права на «упрощенку»

Если у организации имеются работники в других регионах, которые находятся там на постоянной основе или даже имеют рабочие места, этого еще недостаточно для того, чтобы признать налогоплательщика утратившим право на применение спецрежима. Таким образом, организация может фактически вести деятельность на территории других субъектов, не образуя там филиалов и представительств, не оформляя их в своих учредительных документах и не регистрируя.

Дело в том, что понятие «обособленное подразделение» организации, приведенное в статье 11 НК РФ, является более широким и включает любые виды подразделений организаций, в том числе филиалы и представительства. Обособленным подразделением является не любое структурное подразделение организации в случае, если оно территориально удалено от нее. Более того, по его местонахождению должны быть оборудованы стационарные рабочие места (ст. 11 НК РФ). Причем совсем не важно, отражено ли его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации и какими полномочиями оно наделено. Такого же мнения придерживается и Минфин России (письмо от 10.12.10 № 03-11-06/2/186).

Чтобы исключить спор, разумно исключить формальные признаки существования филиала или представительства

В первую очередь необходимо позаботиться об отсутствии документальных свидетельств существования у компании филиалов и представительств. Для этого в любых документах, которые описывают деятельность общества, необходимо прямо указывать, что структурное подразделение не является филиалом и представительством, а выполняет какие-либо вспомогательные функции. Например, такое уточнение можно внести в договор аренды офиса или склада в регионе, где фактически ведется деятельность.

При этом заметим, что Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 03.07.07 № КА-А41/5937-07-П указал, что для признания обособленного подразделения филиалом или представительством обязательно единовременное соблюдение всех условий, перечисленных в статье 55 ГК РФ. Отсутствие хотя бы одного из них означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом. Другие суды при рассмотрении вопроса о наличии филиалов и представительств также оценивают указанные признаки (постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного от 11.04.11 № А05-9537/2010, Северо-Кавказского от 11.08.10 № А32-4638/2010, Дальневосточного от 19.02.09 № Ф03-206/2009 округов).

Не стоит вносить лишние сведения в учредительные документы. Так как компания, использующая льготный регион для оптимизации налогов, не стремится к созданию филиалов или представительств, сознательно она вряд ли будет вносить сведения об их наличии в устав. А отсутствие такой информации в учредительных документах является хорошим аргументом в суде (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.04.11 № А05-9537/2010).

При этом сами налоговики не вправе обратиться в арбитражный суд с требованием обязать юридическое лицо внести изменения в учредительные документы. Так как это не предусмотрено ни Федеральным законом от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», ни нормами Налогового кодекса, ни другими законодательными и нормативными актами (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.09.09 № А53-22572/2008).

Интересно, что некоторые суды приходят к выводам, что даже если в учредительных документах есть упоминание о филиалах, это автоматически не лишает компанию права на спецрежим (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.07.09 № А56-40765/2008). Логика судей такова, что по смыслу статьи 55 ГК РФ указанный в учредительных документах филиал не может считаться фактически созданным, если общество не утвердило положение о филиале, не назначило его руководителя, не передало никакого имущества для функционирования, не оборудовало рабочих мест и не встало на налоговый учет по местонахождению филиала. Ведь из положений подпункта 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ следует, что права на «упрощенку» лишаются только те организации, которые имеют фактически функционирующие филиалы или представительства.

К аналогичным выводам пришел и Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в постановлении от 19.08.09 № А32-9663/2008-70/25. Судьи отметили, что зарегистрированное обособленное подразделение фактически является местом исполнения охранных функций одним охранником. Налоговый орган не представил в материалы дела доказательств ведения деятельности представительства – наличия помещения для представительства, заключенных договоров обеспечения деятельности с энергоснабжающими и водоснабжающими организациями, штатной структуры представительства и т.д.

Имущество подразделения должно числиться на балансе головной организации. Один из признаков, которые Гражданский кодекс приписывает филиалам, – это имущество, которое материнская компания передала для ведения какой-либо деятельности (п. 3 ст. 55 ГК РФ). В связи с этим любое имущество, которое использует обособленное подразделение, желательно ставить на баланс головной организации. Судьи также согласны, что наделение филиала имуществом свидетельствует о наличии у организации не просто структурного подразделения, а уже филиала (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.07.09 № А56-40765/2008).

Причем при решении арбитражными судами вопроса о квалификации структурного подразделения решающим оказывается наличие или же отсутствие признаков филиала, зафиксированных в статье 55 ГК РФ. Например, судьи в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.04.11 № А05-9537/2010 пришли к неожиданному и очень приятному для компаний выводу. Организация вела деятельность через подразделение, которое в ряде не только внутренних, но и вполне официальных документов компании называлось филиалом. Его реквизиты были отражены в некоторых договорах, которые были подписаны должностным лицом как начальником этого филиала. Все работники проживали в городе, где он располагался, при этом для них были созданы рабочие места. Также у подразделения имелась своя печать с надписью «Филиал».

Несмотря на это, суд посчитал, что филиала фактически не существует. Ведь не совершен ряд значимых действий: не утверждено положение о филиале, он не наделен имуществом, нет официального приказа о назначении руководителя филиала, в учредительных документах отсутствуют сведения о созданных филиалах. Поэтому такое обособленное подразделение филиалом не является и его наличие само по себе не препятствует применению упрощенной системы налогообложения.

Руководство подразделением и учет должны осуществляться непосредственно головным офисом. Такая мера обезопасит компанию от претензий в создании филиала, так как подчеркнет, что основной структурой является головная компания. Именно она осуществляет управленческую функцию, а обособленное подразделение работает лишь на основании распоряжений генерального директора. Например, в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23.03.10 № Ф09-1712/10-С2 судьи пришли к выводу, что раз нет доказательств того, что подразделение самостоятельно представляло налоговую отчетность и сведения в социальные фонды и имело расчетные счета, его нельзя считать филиалом.

Также, вставая на сторону компаний, суды отмечают, что обособленное подразделение нельзя считать филиалом или представительством, если у руководителя подразделения отсутствует доверенность, подтверждающая его полномочия (постановления Федерального арбитражного суда Уральского от 23.03.10 № Ф09-1712/10-С2, Северо-Западного от 14.07.09 № А56-40765/2008, Московского от 18.06.09 № КА-А40/5444-09, Дальневосточного от 19.02.09 № Ф03-206/2009 округов).

Подтверждение реальности деятельности в льготном регионе повысит безопасность схемы

При проверке налоговики могут заявить, что регистрация в регионе с пониженными ставками имеет единственную цель – налоговая выгода. Ведь деятельность в месте регистрации компанией не ведется, соответственно, это лишь прикрытие. Поэтому необходимо, чтобы в регионе официального местонахождения организации была активность (транспортировалась часть груза, проводились встречи и т.п.). А также льготный регион упоминался в документах, в том числе и маркетинговых, в качестве фактического адреса или адреса почтовой корреспонденции.

Арбитражная практика по этому поводу немногочисленна. Однако есть примеры, где суд решил дело в пользу налоговиков как раз из-за того, что деятельность в регионе регистрации вообще не велась либо ее доля была значительно меньше, чем по обособленному подразделению (постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.06.06 № А40-1711/05-75-136 и от 30.06.05 № КА-А40/3222-05).

Наем сотрудников в льготном регионе. Сотрудников, которые имеют отношение к деятельности обособленного подразделения, желательно нанимать в льготном регионе. И в трудовых договорах указывать на возможность временного или периодического исполнения функций в других регионах при возникновении необходимости. Если сотрудники фактически прописаны или зарегистрированы в месте ведения реальной деятельности, то это может являться доказательством того, что они являются работниками именно обособленного подразделения. Такого мнения придерживаются суды (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.03.11 № А56-93666/2009).

Основные документы составляются материнской компанией в регионе регистрации. Любые договоры, которые заключаются организацией, должны иметь отношение к «головному» региону. Это исключит признак самостоятельности структурного подразделения. И проверяющим будет достаточно сложно доказать, что подразделением выполнялись какие-либо функции головной организации. Поэтому в качестве меры предосторожности в договорах можно указывать юридический адрес как место его составления. А при возможности и реквизиты расчетного счета, обслуживаемого в местном банке.

Также подтвердить то, что компания действительно ведет деятельность по месту регистрации, поможет наличие реально функционирующего офиса или какого-либо другого арендованного имущества.

Обособленное подразделение не осуществляет функций основной компании. Чтобы проверяющие не признали подразделение филиалом, нужно полностью отделить его функции от обязанностей головной организации. Так как один из признаков филиала – полное или частичное дублирование действий основного офиса (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

Подобное разделение функционала может помочь в суде. Так, инспекция при проверке посчитала, что налогоплательщик неправомерно применял спецрежим, поскольку имел обособленное подразделение – базу отдыха. Однако суд признал позицию налоговиков необоснованной (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.08.10 № А32-4638/2010), так как учредители не наделили базу отдыха функциями и полномочиями, аналогичными имеющимся у головной организации.

Как видит гражданское законодательство филиал и представительство

Понятий филиала и представительства нет в Налоговом кодексе. Поэтому они берутся из гражданского законодательства. Статья 55 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает несколько обязательных характерных признаков.

Во-первых, подразделение должно быть обособлено и находиться вне места расположения головной организации. Во-вторых, представительство должно представлять и защищать интересы юридического лица (п. 1 ст. 55 ГК РФ). А филиал должен выполнять часть или все функции компании, в том числе и функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

В-третьих, и представительство, и филиал не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшей их компании и действуют на основании утвержденных ею положений. Руководители таких подразделений назначаются головной организацией и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Законодательство не содержит положений, обязывающих организацию подавать в налоговый орган сведения о руководителе обособленного подразделения.

Обоснование вывода такое.

В соответствии со ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы являются обособленными подразделениями юридического лица, расположенными вне места его нахождения.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Согласно п. 3 ст. 83 НК РФ постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее филиала и представительства осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ).

Абзацем вторым п. 2 ст. 84 НК РФ установлено, что налоговый орган обязан осуществить постановку на учет российской организации по месту нахождения ее филиала на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Форма уведомления о постановке на учет российской организации в налоговом органе на территории РФ (форма № 1-3-Учет) утверждена приказом ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-09/826@.

Перечень сведений о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ, указан в п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ).

Так, в соответствии с подп. «н» п. 1 ст. 5 Закона № 129-ФЗ в числе сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ содержатся сведения о филиалах и представительствах юридического лица.

При государственной регистрации юридического лица данные о количестве филиалов и представительств, а также их адреса в обязательном порядке указываются в заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании (форма Р11001, приложение № 1 к постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439).

Внесение в ЕГРЮЛ сведений о филиалах осуществляется на основании форм документов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439, а именно – формы № Р13001 «Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица», формы № Р14001 «Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы» (для филиалов, созданных до 01.01.2004), формы № Р13002 «Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица». Ни одной из перечисленных форм документов, которые представляются в регистрирующий орган, не предусмотрено внесение в ЕГРЮЛ сведений о лице, осуществляющем полномочия руководителя филиала или представительства.

В соответствии с п. 1 ст. 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля организации подлежат постановке на учет в налоговых органах, в частности, по месту нахождения ее обособленных подразделений.

Согласно ст. 11 НК РФ обособленное подразделение организации – любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

На основании п. 1 ст. 83 НК РФ организации, в состав которых входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.

В соответствии с п. 4 той же статьи постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений, не являющихся филиалами или представительствами, осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ.

Формально такие сообщения должны представляться в налоговый орган по форме № С-09-3, прилагаемой к приказу ФНС России от 21.04.2009 № ММ-7-6/252@, который до настоящего времени не утратил силу. Вместе с тем до утверждения в установленном порядке новых форм сообщений ФНС России рекомендует представлять сообщения о создании обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) с использованием формы № С-09-3-1. Данная форма приведена в приложении к информационному сообщению ФНС России от 03.09.2010 (см. также п. 2.1 письма ФНС России от 03.09.2010 № МН-37-6/10623@ «Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие со 2 сентября 2010 года Федерального закона от 27.07.2010 № 229-ФЗ»).

Данные формы сообщений не предусматривают указания сведений о руководителе обособленного подразделения.

Таким образом, представлять сведения о руководителе филиала, представительства или иного обособленного подразделения ни в регистрирующий, ни в налоговый орган в соответствии с законодательством не требуется.

Читайте также: