Написать в договоре что работаем с ндс

Опубликовано: 17.09.2024

С 1 января 2019 года ставка НДС увеличивается до 20%. У компаний на общей системе налогообложения возникает вопрос: какую ставку писать в договорах, если поставка будет после Нового года. Ситуация спорная.

Юрист Андрей Чумаков рассказывает, что писать в договорах, чтобы себя обезопасить и не заплатить лишннего.

В чем проблема

Поставщики часто работают по договорам, которые длятся несколько лет. Сначала покупатель платит аванс, поставщик поставляет товары по графику, а через время получает полную оплату. В этом случае с НДС по закону поставщику нужно поступать так:

начислить НДС на сумму аванса;
после поставки товара начислить НДС с полной суммы договора вместе с авансом;
вернуть НДС с аванса от государства.

Давайте на примере. Будет много цифр, но иначе не получается.

ООО «Карл Маркс» в марте 2017 года подписал договор на поставку ООО «Чистая вода» насосы.

Сумма договора 118 000 рублей: 100 000 рублей и НДС 18 000 рублей.

«Чистая вода» заплатила аванс 11 800 рублей.

С аванса «Карл Маркс» должен заплатить НДС: 11 800 * 18/118 = 1800 рублей.

В феврале 2018 года «Чистая вода» расплачивается за насосы, платит оставшиеся 106 200 рублей.

«Карл Маркс» платит НДС с общей суммы договора: 118 000*18/118 = 18 000 рублей.

Из бюджета «Карл Маркс» возмещает 1800 рубля, которые заплатил с аванса.

Получается, он заплатил НДС: 18 000 + 1800 = 19 800 рублей. А потом 2124 рубля вернул.

В итоге компания получает 118 000 — 18 000 = 100 000 рублей. Такая сумма и была в договоре без НДС.

Всё понятно, если ставка НДС не менялась. Но с 1 января 2019 она станет 20%. Картина будет такой:

В марте 2018 «Карл Маркс» подписал договор на 18 000 рублей: 100 000 рублей и НДС 18 000 рублей.

В апреле «Чистая вода» заплатил аванс 11800 рублей.

С аванса «Карл Маркс» платит НДС 1800 рублей.

В феврале 2019 года ставка НДС уже 20%. Но сумма договора осталась прежней — 118 000 рублей. «Чистая вода» платит оставшиеся 106 200 рублей.

«Карл Маркс» платит НДС с общей суммы договора уже с новым НДС: 118 000*20/120 = 19 666 рублей.

Он возмещает от государства 1800 рублей, которые заплатил с аванса.

«Карл Маркс» со сделки получает 118 000 − 19 666 рублей = 98 334 рублей. Это меньше, чем он планировал.

Получается, на изменении ставки компания может потерять деньги, если заключила договор с авансом. С верной формулировкой в договоре этого можно избежать.

Неверные формулировки в договоре

Компании по-разному прописывают в договоре стоимость с НДС. Я знаю по крайней мере восемь вариантов формулировок. Самая опасная — «стоимость 118 000 рублей, в том числе НДС».

при НДС 18% → «100 000 рублей за товар и 18 000 рублей НДС»;

при НДС 20% → «98 330 рублей + 19 670 рублей НДС». Правда некоторые юристы спорят и говорят, что должно стать «100 000 рублей за товар и 20 000 рублей НДС».

То есть при увеличении ставка компания за товар получит меньше.

В соцсетях руководители говорят, что клиенты стали дописывать в договоры даже такие формулировки:

Но она вряд ли решат проблему, а в суде окажется недействительной.

Безопасная формулировка в договоре

В идеальном мире при изменении ставки НДС сумма в договоре должна автоматически пересчитываться, а покупатели с ней соглашаться и тут же подписывать договор с изменениями. В реальной жизни такого почти не бывает.

Можно прийти к покупателю, объяснить ситуацию и сказать, что сумма в договоре изменится. Было 118 00 рублей, а теперь будет 120 000 рублей. Но не факт, что покупатель с этим согласится. Он может сказать: «В договоре 118 000 рублей, я столько и заплачу». Юристы до сих пор спорят, насколько такие требования будут правомерны.

Мой совет — разделять сумму за товары и НДС в договоре. Подойдет такая формулировка:

«Стоимость 100 000 рублей. Эта стоимость не включает НДС, который дополнительно предъявляет продавец покупателю по требованиям Налогового кодекса РФ по ставке на дату выставления счета-фактуры»

В этом случае нет указания на то, по какой ставке покупатель должен оплатить НДС. Изменится — должен оплатить по той, которая будет действовать в момент оплаты по договору.

Со стороны покупателя

Покупатели на общей системе налогообложения, скорее всего, не пострадают, если сумма НДС в договоре увеличится. Они могут вычесть этот НДС и уменьшить свой.

«Чистая вода» подписал договор на покупку насосов. Сумма по договору 100 000 рублей и НДС. В 2018 году это 118 000 рублей.

Он расплачивается за насосы в 2019, когда ставка по НДС уже 20%. Он должен заплатить 120 000 рубей: 100 000 рублей за насосы и 20 000 рублей НДС.

На 20 000 рублей «Чистая вода» заявляет вычет по НДС и уменьшает налог. Компания ничего не теряет.

Проблема возникает, когда поставщик продает товары клиенту на упрощенке или на ЕНВД.

«Аркадий и сыновья» покупает насосы. По договору это 100 000 рублей за насосы и НДС.

По старой ставке он должен был бы заплатить 118 000 рублей, а по новой — 120 000 рублей.

Он работает на упрощенке. Для него 2000 рублей — просто увеличение себестоимости товара, который он покупае.

В примере суммы маленькие, но контракты могут быть на миллионы. Тогда дополнительные расходы компании тоже будут существенными.

Цена товара должна быть прописана в договоре, это существенное условие сделки. Но вот о выделении налога на добавленную стоимость из цены никаких предписаний нет. С точки зрения закона, его можно не выделять, но делать это все же нужно, чтобы не запутаться. Если совсем ничего не написать о НДС, с налогом нужно будет работать в особом порядке.

Формулировать условия о цене можно по-разному. Главное, чтобы продавец и покупатель четко понимали, включен ли НДС в цену товара, по какой ставке и в какой сумме.

«НДС сверху», «НДС в том числе» и «Без НДС» — в чем отличие

Продавец-плательщик НДС должен четко прописывать в договоре сумму налога и налоговую ставку. Кроме того, прописывается, входит ли в цену сумма НДС или его нужно добавить сверху.

В идеально оформленном договоре формулировка дает четко понять величину налоговых обязательств продавца и размер налогового вычета покупателя-плательщика НДС. Всего есть три варианта.

«НДС сверху» — налог прибавляется к цене товара

Условие, при котором сумма НДС определена дополнительно к цене, в договоре может быть сформулировано так:

«НДС сверху по ставке»,
«кроме того, НДС по ставке»,
«плюс НДС по ставке».

Если вы видите в документах такую формулировку, значит к цене товара прибавится налог. Чтобы узнать реальную цену к уплате, рассчитайте сумму с НДС по формуле: Стоимость товара без НДС × 120 / 100. Чтобы рассчитать сам НДС, используйте формулу: Стоимость товара без НДС × 20 / 100.

Пример. ООО «Гирлянда» оказывает услуги по праздничному оформлению фасадов зданий. В договоре на оказание услуги условие о цене и НДС сформулировано так: «Стоимость услуги — 150 000 (сто пятьдесят тысяч) рублей плюс НДС по ставке 20 %».

Покупателю придется заплатить 180 000 рублей (150 000 × 120/100).
Сумма НДС составит 30 000 рублей (150 000 × 20/100).

В расчетных документах и счетах-фактурах будет указана стоимость без НДС — 150 000 рублей, НДС 20 % — 30 000 рублей и итоговая сумма с НДС — 180 000 рублей.

Чтобы у сторон договора не было недопониманий, лучше формулировать условия так, чтобы были сразу понятны цена договора, ставка и сумма налога. Например, «Стоимость услуги — 150 000 (сто пятьдесят тысяч) рублей плюс НДС по ставке 20 % — 30 000 (тридцать тысяч) рублей».

«НДС в том числе» — налог входит в цену товара

Если НДС входит в цену товара, то в договоре условие прописывают в одной из формулировок:

«включая НДС по ставке»,
«в том числе НДС по ставке»,
«с учетом НДС по ставке»

Чтобы рассчитать сумму налога, который уже включен в цену, его нужно оттуда выделить. Для этого используйте формулу: Сумма с учетом НДС / 120 × 20. Саму цену товара без учета налога можно узнать, отняв налог от цены с НДС или сразу по формуле: Сумма с учетом НДС / (120 × 100).

Пример. ООО «Мандарин» оптом торгует мандаринами. Оно заключило договор поставки 1 тонны мандаринов. В договоре условие о цене и НДС сформулировано так: «Стоимость товара по договору поставки — 360 000 (триста шестьдесят тысяч) рублей, в том числе НДС по ставке 20%».

Сумма к уплате известна сразу, определим сумму НДС и стоимость мандаринов без учета налога.

Сумма НДС составит 60 000 рублей — 360 000 / 120 × 20.
Стоимость товара без НДС составит 300 000 рублей — 360 000 — 60 000 рублей или 360 000 / (120 × 100).

В расчетных документах и счетах-фактурах будет указана стоимость без НДС — 300 000 рублей, НДС 20 % — 60 000 рублей и итоговая сумма с НДС — 360 000 рублей.

Для избежания разногласий в договоре лучше сразу прописать все условия. Например, «Стоимость товара по договору поставки — 360 000 (триста шестьдесят тысяч) рублей, в том числе НДС по ставке 20 % — 60 000 (шестьдесят тысяч) рублей».

Воспользуйтесь бесплатным калькулятором НДС, чтобы выделить налог из цены товара или начислить его на неё. В калькуляторе доступен расчет по ставкам 10, 18 и 20 процентов.

«Без НДС» — если операция не облагается налогом

Такую формулировку можно использовать, только если операция по договору не облагается НДС. Это возможно, если:

продавец работает на специальном налоговом режиме;
операция не является объектом налогообложения (п. 2 ст. 146 НК РФ);
операция подпадает под льготы (ст. 149 НК РФ);
операция освобождена от НДС (ст. 145, 145.1 НК РФ).

В этих случаях НДС в цене договора выделять не нужно. Но чтобы не было проблем, следует указать причину, по которой налог не предъявлен покупателю. Например, так:

Для услуг по техосмотру от оператора: «Стоимость услуг — 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) рублей без НДС. НДС не облагается на основании пп. 17.2 п. 2 ст. 149 НК РФ».
Для услуг от организации на УСН: «Стоимость услуги 88 000 (Восемьдесят восемь тысяч) рублей без НДС. Услуга не облагается налогом в связи с применением Исполнителем упрощенной системы налогообложения».

Что делать, если в договоре не выделен НДС

Когда поставщик не выделил в договоре НДС, следует считать, что налог входит в цену по умолчанию (п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33). Налог рассчитывается по аналогии с оговоркой «НДС в том числе» по формуле: Цена товара в договоре × 20 / 120.

В таких случаях между покупателями и продавцами часто возникают споры. Если продавец хотел доначислить налог сверху, но не прописал это условие в договоре, то он потеряет деньги на таком расчете. Если же продавец попробует начислить НДС сверх цены, то покупатель может не согласиться, ведь ему придется платить больше, чем определено в договоре.

ВАС РФ в этом вопросе на стороне покупателей. Он разрешает начислить НДС сверху, только если:

обязанность об уплате НДС сверху следует из других условий договора;
до заключения договора стороны знали, что НДС будет начислен сверху и это подтверждается, например, деловой перепиской.

Внимательно изучайте договор до подписания. Это поможет избежать споров и судебных разбирательств.

При заключении договора одним из важнейших аспектов является цена. Но, согласовав с контрагентом стоимость, не следует забывать о том, что ее нужно правильно указать в тексте контракта, учитывая сумму НДС. Некорректная формулировка и невнимательность в этом вопросе могут весьма дорого обойтись обеим сторонам сделки. Рассмотрим, как следует отражать НДС в договоре, чтобы избежать проблем с контрагентами и проверяющими.

Обязательно ли указывать ставку НДС в договоре

Взаимоотношения между экономическими субъектами основаны на принципе свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Ограничения здесь возможны только, если в ГК РФ или федеральных законах предусмотрены особые правила для отдельных видов сделок. Например, договор купли-продажи недвижимости должен обязательно включать в себя цену (ст. 555 ГК РФ).

Но речь в данном случае идет о цене вообще, о выделении из нее налога ГК РФ ничего не говорит. Налоговый Кодекс обязывает продавцов выделять НДС в счетах-фактурах (п. 5 ст. 169 НК РФ), но про договоры опять-таки ничего конкретного не говорится.

Получается, что законодательство не содержит прямых указаний на необходимость отражения в договоре сведений об НДС. Но делать это все-таки необходимо, в противном случае может возникнуть немало проблем.

Что делать если в договоре не указана ставка НДС

Если в договоре не указан размер НДС, то возникает вопрос: включает ли его в себя договорная цена?

Если присутствует формулировка «без учета НДС», то особых проблем не будет. Покупатель должен оплатить указанную в договоре цену и дополнительно к ней — налог по действующей на момент отгрузке ставке (ст. 168 НК РФ).

А если указана сумма в рублях, без какой-либо информации о налоге? Такая неопределенность может стать (и нередко становится) причиной конфликтов между сторонами сделки.

Поставщику выгоднее предъявить НДС «сверху», т.е. дополнительно к договорной цене. А покупатель будет настаивать на том, что в договоре указана сумма с учетом НДС.

Важно!

Судебная практика складывается противоречиво. Правда, Высший Арбитражный Суд РФ все же встал на сторону покупателей (п. 17 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33).

Судьи указали, что «по умолчанию», при отсутствии прямых указаний в тексте контракта или иной информации, сумму налога нужно выделять из договорной цены расчетным методом. Причем бремя обеспечения наличия нужной информации ВАС РФ возложил на продавца.

Налоговики также поддерживают позицию ВАС и ссылаются на нее в своих разъяснениях (например, письмо ФНС РФ от 05.10.2016 № СД-4-3/18862@).

Как указать в договоре, что цена без учета НДС

Выше мы говорили о том, как составить договор с учетом НДС. Но ведь иногда реализация вообще не облагается этим налогом.

Здесь возможны две ситуации.

Во-первых, бизнесмен может быть вообще освобожден от НДС:

Пользоваться одним из спецрежимов: УСН, «вмененка», ЕСХН, патентная система.
Получить право не платить НДС на основании ст. 145 или 145.1 НК РФ. В первом случае речь идет о микробизнесах с выручкой до 2 млн. руб. в квартал, а во втором — о резидентах «Сколково».

Во всех этих ситуациях в договоре нужно писать «Без НДС».

Также бизнесмен может «в целом» быть плательщиком НДС, но пользоваться льготой по отдельным товарам или услугам (ст. 149 НК РФ). Это могут быть, например, медицинские товары, деятельность в сфере образования и т.п.

Если плательщик НДС заключает договор, предмет которого не облагается налогом, то рядом с ценой нужно указать «НДС не облагается». А если в данных случаях не писать ничего? Тогда рискует покупатель. Даже если поставщик в устной форме и сообщил ему о том, что его продукция или услуга не облагается НДС, это не оберегает в дальнейшем от неприятного «сюрприза» в виде налога, предъявленного дополнительно к договорной цене.

Хотя выше было сказано, что позиция судов в целом на стороне покупателя, но нельзя предугадать, каково будет мнение того или иного суда по конкретному делу. Поэтому покупателю в данном случае лучше не только проконтролировать, чтобы в договор была внесена нужная формулировка, но и запросить у поставщика копии подтверждающих льготу документов.

Особенности отражения НДС в договорах в переходный период

Добавил проблем бизнесменам и рост ставки НДС с 18% до 20%, установленный с 01.01.2019 года (закон от 03.08.2018 № 303-ФЗ). Кроме собственно роста фискальной нагрузки, изменение ставок влечет за собой и «организационные» проблемы, в первую очередь — необходимость урегулировать договорные отношения с контрагентами.

Впрочем, есть ряд категорий счастливчиков, которые могут ничего не делать и продолжать работать в 2019 году по действующим ранее договорам:

Освобожденные от НДС.
Те, кто платит налог по ставкам 0% и 10%, если в договоре речь идет только о льготных категориях товаров или услуг.
Плательщики НДС, в чьих договорах цена указана без налога, причем формулировка «Без учета НДС» прямо присутствует в тексте.
Если в договоре предусмотрено отдельное согласование цены по каждой отгрузке путем подписания спецификации или иного подобного документа.
Если условия договора предусматривают автоматический рост цены при увеличении ставки НДС.

Все остальные, в чьих договорах прописана 18% ставка, должны внести в них корректировки. Но подобное изменение должно быть согласовано обеими сторонами.

Понятно, что покупателю это невыгодно, ведь дополнительный НДС ложится на него. И хорошо еще, если покупатель сам платит этот налог. Тогда он просто поставит дополнительную сумму к возмещению и вернет свои деньги, пусть и позднее.

Но в любом случае договориться будет непросто, а поднять цену в одностороннем порядке продавец не имеет права (за исключением случаев, когда это прямо указано в контракте). Если же дело дойдет до суда, то у поставщика немного шансов на успех.

Допустим, что сторонам удалось решить вопрос. Тогда сформулировать соответствующий пункт договора можно так:

«Цена единицы товара без учета НДС равна 100 руб. На основании п. 3 ст. 164 НК РФ при реализации до 31.12.2019 включительно дополнительно к цене предъявляется НДС по ставке 18%, а с 01.01.2019 — по ставке 20%».

Таким образом в договоре, заключенном в переходный период, предусматривается возможность отгрузки как в 2018, так и в 2019 году, и менять в дальнейшем ничего не потребуется.

Интересной является ситуация, если стороны договорились об увеличении цены уже после того, как поставщик получил аванс, исходя из «старой» суммы и ставки 18%. В этом случае продавец должен выставить корректировочный счет-фактуру (п 1.1 письма ФНС РФ от 23.10.2018 № СД-4-3/20667@).

Как видно, переходный период по НДС связан с необходимостью учитывать множество нюансов в оформлении документов. Но наших клиентов это никак не коснулось. Для них смена налоговых ставок прошла безболезненно, в текущем режиме.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Организация применяет УСН. Какую формулировку корректнее указывать в договорах для отражения того факта, что организация не является плательщиком НДС:
- НДС не облагается на основании статей 346.12 и 346.13 главы 26.2 НК РФ
или
- НДС не облагается на основании статьи 346.11 главы 26.2 НК РФ?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Законодательством не установлены требования к содержанию договора в части указания, что цена договора установлена без НДС.
На практике принято указывать фразу НДС не облагается со ссылкой на норму НК РФ, на основании которой реализация товара (работы, услуги) не облагается НДС. При применении УСН такой нормой является п. 2 ст. 346.11 НК РФ.
Однако и фраза НДС не облагается на основании статей 346.12 и 346.13 главы 26.2 НК РФ также допустима и не вводит контрагента в заблуждение, поскольку также свидетельствует о том, что НДС не исчисляется в связи с тем, что продавец является налогоплательщиком УСН.
Анализ примеров судебной практики (по спорам, не касающимся рассматриваемого вопроса) показывает, что в договорах встречаются оба варианта формулировки, что не препятствует судьям правильно определять цену договора.

Обоснование вывода:
В общем случае при реализации товаров (работ, услуг) дополнительно к их стоимости добавляется НДС и предъявляется к оплате покупателю (п. 1 ст. 168 НК РФ). В связи с этим подразумевается, что согласованная сторонами стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав, указанная в договоре, должна включать в себя НДС.
Однако НДС предъявляется покупателю только налогоплательщиками НДС (налоговыми агентами) и только при совершении операций, облагаемых НДС*(1).
Пунктом 4 ст. 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ). Это касается и цены договора. Исполнение гражданско-правового договора (то есть поставка товара, предоставление вещи в пользование, выполнение работы, оказание услуги и т.д.) должно быть оплачено по цене, которая установлена соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ).
Однако законодательством не определена конкретная формулировка для указания в договоре о том, что договорная стоимость товара (работы, услуги) не содержит НДС.
На практике принято указывать фразу НДС не облагается со ссылкой на норму НК РФ, на основании которой реализация товара (работы, услуги) не облагается НДС.
Как установлено в п. 2 ст. 346.11 НК РФ, организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость*(2).
Таким образом, от обложения НДС освобождены сами налогоплательщики, применяющие УСН, а осуществляемые ими операции не облагаются НДС именно вследствие этого.
В связи с чем в договорах для указания причины, по которой стоимость товара (работы, услуги) не облагается НДС, по нашему мнению, следует указывать НДС не облагается на основании статьи 346.11 главы 26.2 НК РФ. Поскольку именно в данной статье указано на то, что применение УСН освобождает от обязанностей налогоплательщика НДС.
В то же время, применяя формулировку НДС не облагается на основании статей 346.12 и 346.13 главы 26.2 НК РФ, организация информирует контрагента о том, что она не является плательщиком НДС, поскольку перешла на упрощенную систему налогообложения (ст. 346.12 НК РФ) и применяет ее в порядке, установленном главой 26.2 НК РФ (ст. 346.13 НК РФ).
Отсутствие судебной практики по вопросу корректной формулировки в рассматриваемой ситуации показывает, что оба варианта допустимы и не противоречат законодательству. При этом анализ примеров судебной практики (по иным вопросам) показывает, что в договорах встречаются оба варианта формулировки.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ткач Ольга

Ответ прошел контроль качества

1 ноября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

------------------------------------------------------------------------
*(1) Плательщиками НДС признаются организации и индивидуальные предприниматели, в частности, реализующие на территории РФ товары (работы, услуги) (п. 1 ст. 143 НК РФ, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
В силу п. 1 ст. 168 НК РФ плательщиками НДС при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязаны предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС.
Таким образом, на организации и ИП, реализующие на территории РФ какие-либо товары (работы, услуги), возлагается обязанность, помимо самой цены товара, предъявлять покупателям к оплате суммы НДС.
Исключение сделано для тех продавцов (исполнителей), которые освобождаются от обязанности исчисления НДС, например:
- применяющих специальные режимы налогообложения, которыми предусмотрено освобождение уплаты отдельных налогов, в т.ч. НДС (п. 2 и п. 3 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26 и п. 11 ст. 346.43 НК РФ);
- получивших освобождение в соответствии со ст. 145 НК РФ;
- осуществляющих операции, не облагаемые НДС на основании ст. 149 НК РФ.
*(2) За исключением ввозного НДС, подлежащего уплате при импорте товаров, а также НДС, уплачиваемого налоговыми агентами, и при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, договором доверительного управления имуществом или концессионным соглашением на территории РФ (в соответствии со статьями 161 и 174.1 НК РФ соответственно).
*(3) Смотрите, например:
- постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2017 г. N 18АП-13626/17 (стоимость услуг не облагается НДС на основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ);
- постановление Арбитражного суда Уральского округа от 1 марта 2016 г. N Ф09-1339/16 по делу N А60-11841/2015 (Стоимость услуг по настоящему договору не облагается НДС на основании п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с применением исполнителем упрощенной системы налогообложения);
- постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2019 г. N 09АП-58332/19 (НДС не облагается на основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ);
- постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 октября 2019 г. N Ф05-15386/19 по делу N А40-203796/2018 (НДС не облагается на основании статьи 346.11 (12) главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации).
Или:
- постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2019 г. N 02АП-7583/19 (НДС не облагается на основании статей 346.11 и статей 346.12 главы 26.2 НК РФ в связи с применением исполнителя упрощенной системы налогообложения);
- постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2019 г. N 10АП-11192/19
(НДС не облагается на основании ст. 346.12 и 346.13 главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации);
- постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15 июля 2019 г. N 07АП-4158/19 (НДС не облагается (согласно статье 346.12, статье 346 главы 26.2 НК РФ));
- Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2018 г. N 03АП-252/18 (НДС не облагается на основании пункта 2 статьи 346.13 Налогового Кодекса Российской Федерации).

Если на стадии заключения договоров с контрагентами не зафиксировать все необходимые условия, компания может потерять право на вычет НДС и "нарваться" на штрафы в связи с неправильным исчислением налога. В основном это справедливо для тех операций, порядок предъявления к вычету из бюджета НДС по которым прописан в Налоговом кодексе недостаточно четко.

Мы расскажем, в каких ситуациях надо быть особо бдительным и как избежать потерь. А также на что обратить внимание при документальном оформлении сделок.

Как агенту иностранца получить зачет

Когда компания заключает договор с иностранцем, особое внимание надо уделить разделу, посвященному оплате. А именно не забыть указать, за счет какого источника будет уплачиваться НДС.

Ведь при покупке на территории РФ товаров (работ, услуг) у иностранных компаний, не состоящих на налоговом учете в РФ, на компанию возлагаются функции налогового агента по НДС (п. 1 ст. 161 НК РФ). Налоговую базу агент определяет самостоятельно по расчетной ставке. И право на вычет он получит только после удержания и фактического перечисления суммы налога в бюджет.

Однако налоговики тщательно отслеживают, из какого источника был заплачен налог. Например, если не из доходов иностранной компании, а за счет собственных средств налогоплательщика, то налоговые органы могут исключить эту сумму из вычетов.

Комментарий эксперта
Лада Цветкова, руководитель отдела бухгалтерского и налогового консультирования ООО "Бейкер Тилли Русаудит":

- Нередко иностранные контрагенты отказываются включать в контракты положения об уплате НДС и получать доходы за минусом налога. А налоговые органы требуют, чтобы налог был уплачен. Не желая идти на конфликт с налоговиками, налогоплательщик часто принимает решение заплатить НДС за счет собственных средств. А заплатив налог, считает вполне правомерным предъявить его к возмещению из бюджета. И совершает ошибку. Статья 172 Налогового кодекса разрешает налоговому агенту применять налоговый вычет только на сумму фактически уплаченного налога, удержанного налоговым агентом. То есть сумма налога подлежит вычету только если она удержана из выплаченного дохода. Выход один - стараться предусмотреть в договоре положение о том, что выплачиваемый доход включает в себя НДС (или "все налоги, предусмотренные российским законодательством").

Однако в последнее время позиция контролирующих органов несколько смягчилась. Они разрешили сумму НДС, не предусмотренную контрактом и уплаченную за счет собственных средств налогового агента, учесть в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль (письмо Минфина России от 19.05.06 № 03-03-04/1/144).

Чтобы избежать возможных споров как с налоговыми органами по поводу необоснованного возмещения из бюджета НДС, так и с иностранным поставщиком, надо прописать порядок расчетов сторон в договоре. Например, в разделе договора "Порядок расчетов" указать: "Общая стоимость договора составляетѕ На основании статей 161, 164 НК РФ сумма платежа, подлежащая перечислению, уменьшается на НДС, зачисляемый в бюджет. Сумма налога исчисляется по расчетной ставке (18/118 или 10/110 в зависимости от вида реализуемых товаров (работ, услуг)) и удерживается покупателем в момент выплаты дохода". Если же договор уже заключен и в нем нет этого условия, можно изменение порядка расчетов сторон записать в дополнительном соглашении.

Кроме того, в интересах налогового агента включить в текст договора (или отразить в дополнительном соглашении) следующее условие. Нерезидент должен подтвердить, что он не состоит на налоговом учете в налоговых органах РФ, а также не имеет оснований для такого учета (п. 2 ст. 144 НК РФ). Таким образом налоговый агент не только снизит риск возникновения претензий со стороны налоговых органов при заявлении вычета, но и избежит возможных разногласий с поставщиком о полноте исполнения обязанности по оплате.

Комментарий эксперта
Дмитрий Кондрашев, старший менеджер ЗАО АКГ "Развитие бизнес-систем":
- Обязанность налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет НДС не зависит от того, выделена ли в договоре сумма НДС. Однако для исключения споров с налоговыми органами и со своими иностранными контрагентами налоговому агенту в договоре целесообразно указать сумму НДС, подлежащую удержанию при выплате дохода нерезиденту.

Аренда государственного имущества: проверьте статус арендодателя

Компания также выступает в качестве налогового агента по НДС при аренде государственного (муниципального) имущества. Чтобы арендатор не потерял вычет по НДС, надо точно выяснить правовой статус арендодателя. Ведь исполнять обязанности налогового агента компания должна только если она арендует публичное имущество, составляющее государственную казну, при непосредственном участии публичных собственников (определение КС РФ от 02.10.03 № 384-О). То есть когда со стороны арендодателя договор подписан представителем органа по управлению государственным (муниципальным) имуществом. Его подпись может быть дополнена (что не обязательно) подписью балансодержателя имущества (письмо ФНС России от 02.06.05 № 03-1-03/926/11).

Однако если договор аренды заключен только с балансодержателем имущества, без участия органов государственной власти и управления, платить налог в бюджет должны балансодержатели (письмо ФНС России от 14.02.05 № 03-1-03/208/13).

Поэтому мы рекомендуем перед заключением договора аренды государственного (муниципального) имущества получить от потенциального арендодателя документы о его правах на это имущество. А также документы о его правосубъектности (выписка из ЕГРЮЛ, Положение и т. д.).

Экспортный НДС: оплата третьим лицом

Компания-экспортер, которой будет платить не контрагент по договору, а третье лицо, может устранить лишние поводы для претензий налоговиков еще на стадии заключения экспортного контракта за счет правильной формулировки его условий. При получении экспортной выручки от третьего лица статья 165 Налогового кодекса требует представления дополнительного документа-договора поручения, заключенного между иностранным покупателем и лицом, оплатившим товар (подп. 2 п. 1 ст. 165 НК РФ). Этот договор необходим для установления взаимосвязи между полученным платежом и экспортным контрактом. Oплата третьим лицом не изменяет характера платежа как экспортной выручки. Однако налоговые органы отслеживают полное совпадение реквизитов контракта и расчетных документов на зачисление выручки.

Официальная позиция
Анна Лозовая, главный специалист отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России:

- Если выручка от реализации товара иностранному лицу поступила на счет налогоплательщика от третьего лица, в налоговые органы дополнительно представляется договор поручения по оплате за указанный товар, заключенный между иностранным покупателем и лицом, осуществившим платеж. Этот договор обязателен, несмотря на наличие информации в контракте о возможности оплаты товара третьим лицом.

Поэтому, если экспортер предполагает, что товар будет оплачен третьим лицом, в контракте можно оговорить обязанность не только заключить с фактическим плательщиком договор поручения, но и представить заверенную копию этого договора. Кроме того, в контракте будет нелишним оговорить, что срок представления договора поручения не должен превышать 180 дней со дня отгрузки товара на экспорт. А также прописать неблагоприятные для нерезидента имущественные последствия нарушения этого обязательства. В противном случае потери по НДС у российского экспортера будут гораздо существенней.

Заметим, что вместо договора поручения в налоговый орган можно представить распоряжение иностранного покупателя. Ведь договор поручения считается заключенным надлежащим образом в письменной форме даже при отказе от его оформления в виде единого документа (ст. 160, п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, достаточным доказательством заключения такого договора суд считает письмо-поручение нерезидента производить оплату за него (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.01.05 № А05-10630/04-10).

Мнение практика
Александр Анищенко, аудитор ООО "Аудиторская фирма "АТОЛЛ-АФ"":

- Если будет заключен какой-то другой договор, то доказывать, что третье лицо произвело платеж по экспортному контракту за иностранного покупателя, налогоплательщику придется в суде. Однако арбитражные суды в данном вопросе стоят на стороне налогоплательщиков. Для них главное - не от кого поступили денежные средства на счет экспортера, а чтобы из представленных документов было ясно, что деньги поступили на его счет в оплату поставленного на экспорт товара.

Налоговые органы не подтвердят налоговый вычет и применение нулевой ставки, если в реквизитах единственного основания платежа - договора поручения будет допущена ошибка. Конечно, экспортер может рассчитывать на положительную арбитражную практику, не придающую существенного значения опечаткам или недостатку информации в свифт-поручениях (постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 17.04.06 № КА- А40/2892-06, от 09.02.06 № КА-А40/ 393-06, от 27.01.06 № КА-А40/14204- 05). Однако было бы разумнее в экспортном контракте заранее оговорить формулировку назначения платежа расчетного документа в виде строки следующего содержания "Оплата по контракту от __ № ___ и Договору поручения от __ № ___".

И конечно, надо обратить внимание на наличие всего пакета документов, необходимых для применения нулевой ставки.

- Перечень необходимых для возмещения экспортного НДС документов установлен статьей 165 НК РФ. Он неизменен и обязателен:
1) контракт (копия контракта) с иностранным лицом на поставку товара за пределы таможенной территории РФ;
2) выписка банка (ее копия), подтверждающая фактическое поступление выручки от реализации указанного товара иностранному лицу на счет поставщика в российском банке;
3) таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в режиме экспорта. И российского таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории РФ;
4) копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками пограничных таможенных органов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории РФ.

Как при бартере предъявить к вычету максимальную сумму налога

Чтобы при товарообменных операциях защитить право на применение максимального размера вычета по НДС, компании надо хорошо продумать формулировки условий заключаемых договоров. В каждом из договоров поставки лучше не акцентировать внимание на форме расчетов по нему. А также не оговаривать возможность прекращения обязательства по оплате зачетом встречного однородного требования.

Ведь при проведении товарообменных операций компании нередко неправильно определяют сумму НДС, которую можно предъявить к вычету. Это касается случая, когда обмениваемые товары облагаются по разным налоговым ставкам. При этом проблемы с вычетом налога могут возникнуть у той компании, балансовая стоимость передаваемого имущества которой меньше. Cумма вычета НДС по приобретенному товару будет определяться исходя из балансовой стоимости передаваемой продукции (п. 2 ст. 172 НК РФ). Компания может потерять часть входного налога, так как к балансовой стоимости передаваемой продукции будет применена расчетная ставка (письмо ФНС России от 17.05.05 № ММ-6-03/404).

На цифрах
Компания "Альфа" реализовала продукцию компании "Бета", облагаемую по ставке 10%. В обмен компания "Бета" поставила компании "Альфа" товар, облагаемый по ставке НДС 18%, на сумму 16 520 руб., в том числе НДС - 2520 руб. Общая стоимость встречных поставок, включая НДС, равна.

Пусть балансовая стоимость переданной продукции компании "Альфа" составила 10000 руб. Таким образом, на основании статьи 172 НК РФ компания "Альфа" сможет принять к вычету НДС только в размере 1525 руб. (10 000 руб. x 18/118). Потеря входного налога у компании "Альфа" составит 995 руб. (2520 руб. - 1525 руб.).

Комментарий эксперта
Дмитрий Кондрашев, старший менеджер ЗАО АКГ "Развитие бизнес-систем":

- Основные налоговые риски при проведении товарообменных операций не связаны с тем, что обмениваемые товары облагаются по разным ставкам НДС. Налоговый риск связан с тем, что балансовая стоимость продаваемых товаров может быть меньше стоимости приобретаемых товаров. В этом случае организация не сможет принять к вычету НДС на сумму, рассчитанную как произведение налоговой ставки, по которой облагается реализация приобретаемого товара, на разницу между указанной в договоре стоимостью приобретаемого товара без учета НДС и балансовой стоимостью продаваемого товара.

Если в приведенном примере, заключив договор мены, компания "Альфа" будет вынуждена ограничиться вычетом исходя из налоговой ставки 18/118 от балансовой стоимости передаваемой продукции, то в результате заключения встречных договоров поставки, обязанности по оплате по которым прекращаются взаимозачетом, сумма вычета будет равна всей сумме налога, заявленной в счете-фактуре поставщика.

На цифрах
Продолжим пример. Допустим, что компании договорились провести зачет взаимных требований. Тогда компания "Альфа" предъявит к вычету НДС, указанный в счете-фактуре поставщика (компании "Бета"). Вычет составит 2520 руб.

В нашем примере на дату приобретения товаров (но до расчета по ним) компания "Альфа" уже сможет применить налоговый вычет по ставке 18 процентов. А подписание в последующих налоговых периодах акта взаимозачета не повлечет за собой обязанности восстановить заявленный ранее вычет, исчисленный исходя из разницы между ставками 10 и 18 процентов. Ведь Налоговый кодекс не рассматривает последующее уточнение формы расчетов как одно из оснований восстановления ранее принятых к вычету сумм НДС (п. 3 ст. 170 НК РФ).

- Независимо от того, по каким ставкам облагаются обмениваемые товары, налогоплательщик при заявлении вычетов по НДС должен руководствоваться пунктом 2 статьи 172 Налогового кодекса. Это значит, что компания имеет право на вычет НДС по приобретенному для перепродажи товару в размере, исчисленном исходя из балансовой стоимости товара, переданного контрагенту. К тому же этот размер не должен превышать сумму НДС, указанную в предъявленном поставщиком счете-фактуре (подп. 2 п. 2 ст. 171, подп. 1, 2 ст. 172 НК РФ). В данном случае должна применяться расчетная ставка НДС (письмo ФНС России от 17.05.05 №ММ-6-03/404).

Таким образом, если мы приобретаем товар, облагаемый по ставке 18 процентов, мы применяем соответствующую расчетную ставку 18/118 к балансовой стоимости товара, переданного контрагенту, независимо от того, по какой ставке облагался этот товар при его приобретении. Кроме того, вычет по приобретенному в результате товарообменной операции товару мы сможем взять только в размере этой самой расчетной ставки, что зачастую бывает меньше, чем нам предъявил продавец товара, переданного контрагенту. Сумма НДС, не принятая к вычету, покрывается за счет собственных средств налогоплательщика (письмо Минфина России от 15.10.04 № 03-04-11/167).

Мнение практика
Александр Анищенко, аудитор ООО "Аудиторская фирма "АТОЛЛ-АФ"":

- Самый оптимальный способ избежать проблемы-провести не товарообменную операцию, а зачет встречных однородных требований (ст. 410 ГК РФ). Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ, факт оплаты счета-фактуры поставщика для предъявления к вычету входного НДС не нужен. Поэтому к вычету можно предъявить всю ту сумму налога, которая указана в счете-фактуре поставщика товара.

Иногда налоговики пытаются применить правила пункта 2 статьи 172 НК РФ и к зачету взаимных требований. Однако в соответствии с гражданским законодательством товарообмен и зачет взаимных требований являются разными операциями. На этом основании арбитражные суды встают на сторону налогоплательщиков (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского от 01.07.04 № А55-16606/03-34, Волго-Вятского от 21.10.04 № А79-2818/2004- СК1-2649, Центрального от 29.04.05 № А48-4643/04-8 округов).

Читайте также: